İstanbul Anadolu 9. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/134 K.2021/115

T.C. İstanbul Anadolu 9. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2017/134 Esas

KARAR NO: 2021/115

DAVA

İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ: 03/02/2017

KARAR TARİHİ: 09/02/2021

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; -------- dosyasıyla ödenmeyen -- kullanım bedelinin tahsili için davalı ----------- ilamsız icra takibi başlatıldığını, borçlunun ise --------günü işbu icra takibi açısından borca ve tüm ferilerine itiraz ettiğini, davalı şirket hakkında ------- tarihinde kurum görevlilerince tutulmuş kaçak elektrik tüketim tutanağı mevcut olduğunu, tutanağa istinaden müvekkil şirket tarafından davalı adına faturalandırma yapıldığını, borçlunun hakkındaki kaçak tespit tutanağına dayanılarak düzenlenen fatura bedelini ödemediğini,

davalının ----- tarihli itiraz dilekçesinde kaçak kullanımda bulunmadığı iddiasıyla takip konusu alacağa ve ferilerine itirazda bulunduğunu belirterek ----------- dosyası ile yapılan takibe yönelik davalının itirazının iptali ile asıl alacağa uygulanacak ----------sayılı yasa gereği değişecek oranlar üzerinden gecikme zammı, işbu gecikme faizi tutarına işleyecek ----------- takibin devamına, davalının en az % 20 icra inkar tazminatına mahkum edilmesini, yargılama harç ve masrafları ile vekalet ücretinin de davalıya tahmiline karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili herhangi bir cevap dilekçesi sunmamıştır. Uyuşmazlık Konusu: Taraflar arasındaki ihtilaf, ------- elektrik tüketim tespit tutanağına konu işyerinde davalının kaçak elektrik kullanıp kullanmadığı ve hesaplanan kaçak elektrik kullanım bedeli noktasındadır. Davanın Hukuki Niteliği: Dava, icra takibine yapılan itirazın iptali davasıdır. Davanın Hukuki Sebebi: İtirazın iptalini düzenleyen 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu(İİK)'nun 67/1. Maddesindeki "Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir." şeklindeki düzenlemedir.

DELİLLER

Celp ve tetkik edilen -------- Esas sayılı dosyasında; davacı takip alacaklısı tarafından ---------- tarihli takip talebi ile davalı takip borçlusu hakkında ilamsız takip başlatıldığı, ödeme emrinin davalı takip borçlusuna tebliği üzerine davalı takip borçlusunun süresi içerisinde, borca ve ferilerine karşı itiraz ettiği ve bunun üzerine takibin durduğu, itiraz dilekçesinin ve takibin durdurulmasına ilişkin kararın davacı takip alacaklısına tebliğ edilmediği, eldeki davanın 1(bir) yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır. ---------- incelendiğinde; --------------- unvanlı aboneye ilişkin olarak düzenlendiği ve tutanakta ----------- açıklamasının bulunduğu anlaşılmıştır.

Elektrik Mühendisi bilirkişi mahkememize sunduğu raporunda özetle; dosya kapsamında bulunan -------tarihli kaçak/usulsüz elektrik tespit tutanağında---------sayaçtan elektrik kullanıldığının bilgisi bulunduğu, tutanakta ------ marka sayacın endeks değerinin -------------- tarihli kaçak elektrik tespit tutanakları ve tutanaklardaki ---- birlikte değerlendirildiğinde kaçak elektrik kullanım miktarının ----------olduğu, dava konusu elektrik kullanımının --------ayında tespit edilmiş olup bu dönem için ---------- tarafından yayımlanan tarife tablolarında , -------- dağıtım için istenebileceğinin kararlaştırıldığı,

bu birim fiyatlar ile birlikte kullanım bedeli üzerinden ------------ hesap edilebileceği, yapılan hesaplama sonucu -------- Seri numaralı kaçak elektrik tutanağı için tüketim bedelinin ----olduğu, fatura son ödeme tarihi ve takip tarihi dikkate alındığında gecikme zammının ------------ olduğu, sonuç olarak elektrik piyasası tüketici hizmetleri yönetmeliğinin kaçak elektrik tüketimi maddeleri gereğince ------ tarihli kaçak/usulsüz elektrik tespit tutanağında belirtilen kesik elektriği açıp kullanılmasının kaçak elektrik tüketimi kapsamında olduğu yönünde rapor tanzim edilmiştir.

Bilirkişi raporu taraflara usulüne uygun olarak tebliğ edilmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE KANAAT

--------------------

Kaçak elektrik enerjisi kullanımı tespit süreci

MADDE 27 – (1) 26 ncı maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentlerinde yer alan hususlar göz önünde bulundurularak; kullanım yerinde yapılan kontrollerde, gerçek veya tüzel kişiler tarafından;

a) Dağıtım sistemine veya ölçü sistemine ya da tesisata tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle yapılan müdahalelerin tespiti veya 26 ncı maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bendi hallerinde,

b) Elektrik enerjisinin eksik veya hatalı ölçülerek veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek tüketilmesi halinde,

c) Sayaçların tüketimleri doğru kaydetmediği şüphesi bulunması durumunda sayaç sökülerek yerine uygun bir sayaç takılmak sureti ile incelemeye alınır. Sökülen ve takılan sayaçlarla ilgili EK-2’de yer alan sayaç sökme takma tutanağı düzenlenir. İnceleme sonucunda sayaca müdahale edilerek tüketimin doğru tespit edilmesinin engellenmesi suretiyle elektrik enerjisinin eksik veya hatalı ölçülerek veya hiç ölçülmeden tüketildiğinin labaratuvar raporu ile tespiti halinde,

EK-1’de yer alan kaçak tespit tutanağı düzenlenir.

(2) Tutanaklarda yer alan bilgilerin eksiksiz ve okunaklı olarak doldurulması esastır.

Yargı yetkisini, Anayasanın 9. Maddesine göre, Türk Milleti adına kullanan Mahkememizce, uyuşmazlık konusu hakkında, yapılan açık duruşmalar ve yargılama sonunda(Ay. m.141); toplanan deliller, kaçak elektrik tüketimi tespit tutanağı, kaçak elektrik tahakkuk hesap detayı, icra dosyası, bilirkişi raporu, iddia ve beyanlar ile tüm dosya mündericatı incelenip hep birlikte değerlendirildiğinde;

davacı/takip alacaklısının davalı/takip borçlusu hakkında kaçak elektrik tüketimi tespit tutanağına istinaden takip başlattığı, davalı/takip borçlusunun tebliğ edilen ödeme emri üzerine süresinde takibe borca ve fer'ileri yönünden süresinde itiraz ettiği ve takibin durduğu, eldeki itirazın iptali davasının süresinde açıldığı, ----------------- göre, kesik elektriği açıp kullanmaktan dolayı tutanak düzenlendiği, kaçak elektrik kullanım tutanağının aksini ispat yükünün davalı tarafta olduğu,

davalı tarafça kaçak elektrik tüketimi tespit tutanağının aksini ispata yarar herhangi bir delil sunulmadığı ve bilirkişilerce hüküm kurmaya elverişli ve mevzuata uygun hazırlanan bilirkişi raporuna göre davalının kullanmış olduğu kaçak elektrik miktarının --- gecikme zammının----------- alacaklarına uygulanan yıllık--------- oranında gecikme faizi talep edebileceği, dosyada mevcut kaçak usulsüz elektrik tespit tutanağında belirtilen kesik elektriği açıp kullanmanın kaçak elektrik tüketimi olduğu anlaşılmakla davanın kısmen kabulüne kısmen reddine karar vermek gerekmiştir.