İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/12 K.2022/202

Mahkememizde görülmekte olan ticaret sicil memurunun kararına itiraz davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili, mahkememize vermiş olduğu cevap dilekçesiyle özetle; müvekkili şirketin dava dışı ...

Lojistik A.Ş'yi tüm aktif ve pasifleri ile birlikte devraldığı, genel kurul gündemi ve toplantı çağrılarının tüm ilgililere tebliğ edildiği, ilanların usulüne göre ifa edildiği, 19.11.2021 tarihinde genel kurulun ifa edildiği, gerçekleşen genel kurulda karara bağlanan iş bu sermaye şirketleri birleşmesinde taraf şirketler ayrılma akçesi öngördüğü ve davacı şirkette %10 hissedarlığı bulunan ...'ün ayrılma akçesi karşılığı birleşme yolu ile şirket ortaklığının sona erdirilmesinin kararlaştırıldığı,

birleşme ile oluşan yeni ortaklık yapısının genel kurul kararı gibi davalı sicile tescil ve ilanı talebinin davalı kurumun dava konusu 22.12.2021 tarihli kararı ile reddedildiği, davalı kurumun gerekçelerinin yasal düzenlemelere açıkça aykırı olduğundan bahisle davacının 19.11.2021 tarihli genel kurul kararı uyarınca yeni ortaklık yapısının tesciline dair başvurusunun reddine ilişkin davalı kurumun 22.12.2021 tarih ve ...-...sayılı kararının iptaline, davacı şirketin 19.11.2021 tarihli genel kurul kararları gereğinin davalı nezdinde ifasına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalının mahkememize vermiş olduğu cevap dilekçesiyle özetle; sicil kayıtlarının tetkikinde davacının ... Lojistik A.Ş ile yapılan birleşme işleminin başvurusu incelendiğinde devir alan şirket olan ...

Lojistik A.Ş'nin ortaklarından 300 paya karşılık 30.000,00 TL sermayeye sahip ...'ün çağrılı yapılan genel kurul toplantısına katılmadığı, toplantıda ...'ün TTK 141/2 ve 151/5.maddelerine istinaden ayrılma akçesi verilerek ortaklıktan çıkartılmasına karar verildiği, tescili talep edilen işlemde ise ortaklıktan çıkarılmak istenen ortağın toplantıya katılımı olmadığından iradesinden ve seçim hakkından söz etmenin mümkün olmadığı, TTK 151/5.maddesi gereğince tescil talebinin devir alan şirketteki bir ortaklıktan çıkarma için olduğu,

bu sebeplerle davacı şirketin tescil talebinin uygun görülmediği ve reddedildiğinden bahisle açılan davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Dava, TTK 34.maddesi kapsamında açılmış ...nün işlemine itiraza ilişkindir. Mahkememizce yapılan yargılama sırasında ...na müzekkere yazılarak davacı tarafın talebi ve yapılan işlemlere ilişkin tüm belge ve bilgilerin mahkememize gönderilmesi istenilmiş olup ... tarafından gönderilen 27.01.2022 tarihli cevabi yazı ve ekleri delil olarak dosyaya eklenmiştir. Davalı ...'nün 27.01.2022 tarihli cevabi yazısı ekindeki 22.12.2021 tarihli red kararının davacı şirkete 11.01.2022 tarihinde tebliğ edildiği bu şekilde davanın TTK 34/1.maddesi gereğince tebliğden itibaren 8 günlük süre içerisinde açılmış olduğu anlaşılmıştır.

...'nce davacıya gönderilen 27.01.2022 tarihli red kararının içeriğinde de belirtildiği üzere ...nde kayıtlı olan ... sicil nolu ...

Lojistik A.Ş'nin davacı şirket tarafından tüm aktif ve pasifleriyle birlikte devralınması yoluyla her iki şirketin birleşmesine ilişkin olarak 19.11.2021 tarihli olağanüstü genel kurulun yapıldığı, iş bu genel kurulda devir alan şirket olan davacı şirketin ortaklarından 300 paya karşılık 30.000,00 TL sermayeye sahip ...'ün çağrılı olarak gerçekleştirilen genel kurul toplantısına katılmadığı, toplantıda davacı şirket hissedarı ...'ün TTK 141/2 ve 151/5.maddelerine istinaden ayrılma akçesi verilerek ortaklıktan çıkarılmasına karar verildiği,

bu şekilde birleşme ile oluşan yeni ortaklık yapısının genel kurul kararı gibi İzmir ...'e tescil ve ilana yönelik davacı şirket talebinin ... tarafından Ticaret Bakanlığı İç Ticaret Genel Müdürlüğü'nün konuyla ilgili görüşü de alınmak suretiyle 22.12.2021 tarihli yazı ile reddine karar verildiği anlaşılmıştır.

TTK'nın "Ayrılma Akçesi" başlıklı 141.maddenin 1.fıkrasına göre "Birleşmeye katılan şirketler birleşme sözleşmesinde ortaklara, devralan şirkette, pay ve ortaklık haklarının iktisabı ile iktisap olunacak şirket paylarının gerçek değerine denk gelen bir ayrılma akçesi arasında seçim yapma hakkı tanıyabilirler." hükmü mevcut olup, TTK 141/2.fıkrasında ise "Birleşmeye katılan şirketler birleşme sözleşmesinde, sadece ayrılma akçesinin verilmesini ön görebilirler." şeklinde düzenleme mevcuttur.

Yine TTK'nın 151/5.fıkrasında ise "Birleşme sözleşmesi bir ayrılma akçesini ön görüyorsa bunun, devreden şirket şahıs şirketi ise oy hakkına haiz ortaklarının sermaye şirketi ise şirkette mevcut oy haklarının %90'ının olumlu oranıyla onaylanması şarttır." şeklinde düzenleme mevcut olduğu görülmüştür.

Yukarıda belirtilen yasal düzenlemeler karşısında 6102 Sayılı TTK'nın 141.maddesinin 1.fıkrasının gerekçesi incelendiğinde, gerekçenin 1.paragrafında "bu madde, AT'ın şirketlere ilişkin ikinci yönergesinde bulunmayan, ancak bu boşluğun olumlu bir boşluk olarak nitelendirildiği ve onun için Yönergede ulusal düzenlemelere olanak tanınmış olduğu kabul edilen "birleşmeye matuf olan ortağın devredilen şirketten ayrılması hakkını ona vermektedir." şeklinde düzenlendiği, yine 2.paragrafında ise "Birleşmede ilke, ortak olma durumunun devamlılığıdır.

6762 Sayılı Kanun başta olmak üzere, bir çok kanun ilkeyi emredici bir şekilde ön görmüştür.

Oysa ilkeyi gerekçe göstererek, birleşmeye katılmak istemeyen, birleşmeyi kendi menfaatine aykırı gören "devredilen şirketin ortaklarını zorla devralan şirkette tutmak doğru değildir..." şeklinde düzenlendiği, yine TTK 141.maddenin 2.fıkrasının gerekçesinin 2.paragrafında "Daha açık bir ifadeyle denilebilir ki bu hükmün özelliği birleşmeye karşı olan ortağın veya ortakların şirketten çıkarılmaları olanağını devredilen şirkete sağlamış olmasıdır..." şeklinde düzenlendiği,

bu şekilde 141.maddenin gerekçesinde geçen "devredilen şirket ortaklarını zorla devralan şirkette tutmak doğru değildir." ve ".... devredilen şirketten ayrılması hakkını ona vermektedir." ifadelerinin ayrılma akçesinin, birleşmeye muhalif kalan devreden şirket ortakları için ön görülebileceğini gösterdiği,

bunun yanı sıra 6102 Sayılı TTK'nın 151.maddesinin 5.fıkrasında ayrılma akçesini ön gören birleşme sözleşmesinin, devreden şirket ortaklarınca onaylanmasının gerekli olduğu ifade edilmiş olduğundan 6102 Sayılı TTK'nın 141.maddesi ve 151.maddesinin 5.fıkrası ile her iki maddenin ilgili fıkralarının gerekçelerinin birlikte değerlendirilmesi neticesinde birleşme işleminde ayrılma akçesi verilmesi suretiyle zorunlu olarak ortaklıktan çıkarma müessesinin devreden şirket pay sahiplerine tanınmış bir hak olduğu,

devralan şirkette ise bu yönde bir işlem yapılamayacağı sonuç ve kanaatine varılmış olmakla ...'nün usul ve yasaya uygun olduğu anlaşılan red kararına yönelik davacı tarafın itirazının yerinde görülmediğinden reddine karar verme gereği doğmuştur.

Katip ... · (e-imzalıdır) Hakim ... · (e-imzalıdır)