Kayseri 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/748 K.2022/196

Mahkememizde görülmekte olan ticari şirket (fesih istemli) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı, dava dilekçesinde özetle; ... tarihinde ... Mahallesi, ... Sokak, ... İşhanı, No:... , ... / Kayseri adresinde, ...

Tercümanlık Dersane Hizmetleri Danışmanlık Eğitim ve Öğretim Yurtdışı Eğitim Dış Ticaret Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ünvan ve ... vergi numarası ile iki ortaklı olarak kurulan şirketin, %50 hisseli ortağı olduğunu, tercümanlık ve yabancı dil hizmetleri vermek için açılmış olan şirketin ticari anlamda beklentilerini karşılamadığını, ekonomik olarak zor duruma düşmüş ve âtıl durumda kaldıktan sonra, yaklaşık 4 yıl boyunca açık kalarak,

... tarihinde vergi dairesi tarafından resen terkin edilmiş ve vergi dairesi nezdinde kapatıldığını, şirketin halihazırda vergi dairesi nezdinde kapalı durumda olduğunu, tasfiye işlemlerinde, şirketin vergi dairesi nezdinde yeniden açıldığını, şirketin yeniden vergi dairesi nezdinde açılması durumunda ortaklarının her ikisinin de devlet memuru olduğu için, kanunen sakıncalı bir durumun ortaya çıkacağını ve nasıl bir yol izleneceğinin ticaret sicil müdürlüğünce bilinmediğini, tasfiye yoluyla şirketi kapatabilmek için gerekli işlemleri yapabilecek şirket ortaklarının ikisinin de devlet memuru olduğunu,

önce kendisinin ardından diğer ortak olan eşinin devlet memurluğuna geçtiğini, halen ikisinin de devlet memuru olarak çalıştığını, aradan geçen uzun yıllardan dolayı ve şirket muhasebecisine de ulaşamadıkları için şirket evraklarının ellerinde bulunmadığını, tasfiye işlemleri için gerekli birçok bilgi ve belgelerin bulunmadığını belirterek halen Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde aktif olarak gözükmesinin artık devlet memuru olan ortaklar için kanunen suç, sıkıntı ve mahzur oluşturması, şirketin bankalarda aktif bir hesabı ve mevduatı ve malvarlığının olmaması,

şirketin SGK'na, maliyeye, vergi dairelerine ve hiç bir şahsa borcunun ve herhangi bir alacak takibinin olmaması, şirket üzerine kayıtlı taşınır veya taşınmaz hiçbir mal varlığı, araç, gayrimenkul ve benzeri durumun bulunmaması, şirket ortaklarının devlet memuru olması sebebiyle normal tasfiye yoluyla şirketin tasfiyesinin mümkün olmaması, şirket faaliyetlerinin tamamen durmuş olması, uzun süre bir ortaklık faaliyetinin bulunmaması ve ortaklık mevcudunun kalmaması,

şirketin kuruluş gayesinin gerçekleşmesinde hukuki ve ekonomik imkânsızlık, şirket gayri faal olduğu halde ticaret sicil müdürlüğünde aktif olarak gözükmesinden dolayı ortaklara mali ve yasal yükümlülükler yüklemesi ve şirketin ana sözleşmede yazılı bulunan faaliyetlerinden hiçbirinin yerine getirememesi sebeplerinden dolayı mahkeme tarafından tespit edilecek diğer sebeplerden dolayı şirketin tasfiyesiz feshine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı şirket yetkilisi tarafından verilen cevap dilekçesinde özetle dava dilekçesinde belirtilen hususların doğru olduğu, davaya konu şirketin vergi dairesi tarafından resen terkin edildiğini, şirketin atıl vaziyette olduğunu, şirketin kuruluş gayesinin gerçekleşmesinin mümkün olmadığını, mal varlığının ve borcunun da bulunmadığını beyanla şirketin feshine karar verilmesini istediklerini beyan etmiştir.

Davalı şirket yetkilisi ve ortağı ... ön inceleme duruşmasına katılarak "Cevap dilekçemi tekrar ederim. Davaya konu olan savunmalarım, cevap dilekçemde belirttiğim savunma ve beyanlar olup, dayanaklarım da yine cevap dilekçem ve eklerinde belirttiğim tüm delil, belge ve beyanlardır. Aynen tekrar ederim. Yetkilisi olduğum davalı şirket gayri faaldir. Herhangi bir ticari faaliyeti bulunmamaktadır. Ben de bu şirketin tasfiyesine karar verilmesini talep ediyorum." şeklinde beyanda bulunmuştur.

DELİLLER

Mahkememizce taraf teşkili sağlanmış davanın taraflarına delillerini ibraz etme olanağı tanınmış uyuşmazlığın çözümü için gereken bütün deliller toplanmıştır.

Taraflarca ticaret sicil kayıtlarına, vergi kayıtlarına, SGK kayıtlarına, tapu ve trafik kayıtlarına delil olarak dayanılmıştır.

Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... -Merkez Sicil numarasında kayıtlı ...'nin kayıtlı güncel adresi ile ortaklarının kim ve hisselerinin ne olduğu, şirket müdürünün ve yetkili temsilcisinin kim veya kimler olduğu, temsil şeklinin nasıl olduğu sorularak, şirket esas sözleşmesinin, genel kurul ve yönetim kararlarının, en son tarih itibari ile hazirun cetveli örneği ve sorulan sorulara ilişkin kayıt, karar ve belge örneği istenilmiştir. Bu müzekkeremize cevap verilmiştir.

SGK Kayseri İl Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak, Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... -Merkez Sicil numarasında kayıtlı ...'nin kuruluşundan bugüne kadar kayıtlı çalışan sayısının kaç olduğu, en son tarih itibari ile güncel kayıtlı çalışanının bulunup bulunmadığı ve borcu olup olmadığı, varsa miktarının sorularak, ilgili kayıt ve belge örnekleri istenilmiştir. Bu müzekkeremize cevap verilmiştir.

Kayseri Vergi Dairesi Başkanlığı'na müzekkere yazılarak Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... -Merkez Sicil numarasında kayıtlı ...'nin vergi kaydının olup olmadığı, şirketin faal olup olmadığı, vergi kaydının resen terkin edilip edilmediği ve borcu olup olmadığı, varsa miktarı sorularak, bu hususlara ilişkin, özellikle terkin işlemine ilişkin tutanak, karar ve belgelerin okunaklı bir suretinin gönderilmesi istenilmiştir. Bu müzekkeremize cevap verilmiştir.

Melikgazi, Kocasinan, Talas, Hacılar ve İncesu Tapu müdürlüklerine müzekkere yazılarak Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... -Merkez Sicil numarasında kayıtlı ...'nin üzerine kayıtlı taşınmazların olup olmadığı sorulmuştur. Bu müzekkerelerimize cevap verilmiştir.

Kayseri İl Emniyet Müdürlüğü Trafik Tescil Şube Müdürlüğü'ne ve Türkiye Noterler Birliği'ne müzekkere yazılarak Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... -Merkez Sicil numarasında kayıtlı ...'nin üzerine kayıtlı araç/araçlar olup olmadığı sorularak varsa ilgili belgelerin okunaklı bir suretinin gönderilmesi istenilmiştir. Bu müzekkeremize cevap verilmiştir.

Bir kısım bankalara yazı yazılarak davalı şirketin mevduat hesabı olup olmadığı sorulmuş, yine bir kısım mahkemelere yazı yazılarak davalı şirketin taraf olduğu, derdest veya henüz kesinleşmemiş olan davalar olup olmadığı sorulmuştur. Bu müzekkerelerimize cevap verilmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, YARGILAMA VE GEREKÇE: Dava; limited şirketin tasfiyesiz feshi istemine ilişkindir.

Feshi istenen davalı şirket, Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... /Merkez sicil numarasında kayıtlı 2 ortaklı bir limited şirkettir.

Dava inşai nitelikte bir eda davası olup, şirketin merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinde açılacaktır. Haklı sebeple şirketin feshini talep hakkı, limited şirket ortaklarına aittir. Buna göre mahkememiz eldeki davaya bakmaya görevli ve yetkilidir.

Şirketin feshi istemiyle açılan davada kural olarak husumet feshi istenen şirkete yönetilmesi gerekir. Bununla birlikte, Yargıtay 11. HD'nin emsal niteliğindeki 14/01/2014 tarih ve 2012/9121 Esas-2014/728 Karar sayılı kararında somut olayda olduğu üzere iki ortaklı olan dava konusu limited şirketin tüm ortaklarının yer aldığı davada, husumet yöneltilen ortağın, feshi istenen şirketi temsil ettiği kabul edilmektedir. Eldeki davada taraf teşkili sorunu bulunmamaktadır.

Dava konusu edilen şirketin gayri faal olduğu tarafların kabulündedir. Şirketin tasfiyesine karar verilmesini şirketin iki ortağı da istemektedir.

Davalı şirketin tasfiyesiz feshinin yasal olarak mümkün olup olmadığı bu davada değerlendirilmesi gereken bir husustur.

Davalı ve davanın konusu ...'nin ticaret sicil kayıtlarına göre; davacı ve davalıdan oluşan iki ortaklı bir şirket olduğu, davacı ve davalının şirketi münferiden temsil ve ilzama yetkili oldukları, şirketin ... tarihli kuruluş anasözleşmesi ile de davacı ve davalının süresiz olarak münferiden şirketi temsil ve ilzama yetkili kılındıkları anlaşılmıştır.

Davacı, davalı ...'nin bankalarda hiçbir hesabının, SGK'na ve maliyeye borcunun, şirket adına kayıtlı gayri menkul mal varlığının bulunmadığını, gayri faal olduğunu, şirket ortaklarının devlet memuru olduğunu ve şirket işiyle ilgilenemeyeceklerini ileri sürerek şirketin tasfiyesiz feshine karar verilmesini talep etmiş, davalı taraf da şirketin tasfiyesiz feshine itiraz etmediğini, şirketin feshine karar verilmesini istediğini bildirmiştir.

Kayseri Gevher Nesibe Vergi Dairesi ... tarihli cevabi yazısına göre; şirketin ... tarihi itibarı ile adresinde bulunamadığından dolayı mükellefiyet kaydının resen terkin edildiği, cevabi yazı tarihi itibarıyla şirketin herhangi bir vergi borcunun bulunmadığı bildirilmiştir.

Kayseri Melikgazi Sosyal Güvenlik Merkezi'nin ... tarihli cevabi yazısında şirketin ... tarihi itibarı ile kanun kapsamına alındığı ve ... tarihinde kanun kapsamından çıkarıldığı bildirilmiştir.

Davalı, şirketin SGK borcu ve vergi borcu bulunmadığı, şirket adına kayıtlı taşınmaz ve araç olmadığı gelen yazı cevaplarından görülmüştür.

Davalı taraf da şirketin tasfiyesiz feshedilmesine itiraz etmediğini, şirketin feshi hususunda gerekenin yapılmasını istemiş olduğuna göre davacı ortak ile şirketin feshi konusunda mutabıktır.

Davacı kendisinin ve diğer ortağın devlet memuru olması nedeniyle, şirkete karşı anasözleşmeden ve yasadan doğan mali ve diğer yükümlülüklerini yerine getirmediğini, şirketin gayri faal olduğunu, genel kurul kararı ile kendilerinin fesih kararı alamadıklarını ileri sürerek dava açmıştır. Öte yandan tasfiyesiz fesih amaçlanıyorsa da davacının ve diğer şirket ortağının belirttiği şekilde bir tasfiyesiz fesih sistemi TTK'da bulunmamaktadır. Bunun aksine ortak beyan ve talepleri yasaya uygun görülmemiştir.

Davacı ... ... tarihli duruşmadaki beyanında. "Yaptığım araştırmalar neticesine şirketin muhasebecisine ulaştım. Muhasebecinin artık serbest muhasebe işini bırakıp bir firmada işe girdiğini öğrendim. Kendisi ile yaptığım görüşmede aradan 5 yıllık süre geçtiği için dava konusu şirketin defterleri ile evrakları arşivinde bulundurmadığını bana söyledi.

Zamanında şirket defteri tasdiklerinin noterlikte yapıldığını ve vergi dairesine ilgili beyannamelerin verildiğini ve bunlarla ilgili kayıt numaralarını bildirdi. Ben de dilekçe olarak bu bilgileri mahkemeye sundum. Noterlere gittim muhasebecimiz tarafından bana verilen numaralar ile arşivdeki kayıtların doğruluğunu tespit ettim. E- devlet sisteminden vergi dairesi ile ilgili araştırmalar yaptım ilgili vergi dairelerine beyannamelerin verildiğini tespit ettim.

Gelen yazılardan da edindiğimiz bilgilere göre şirketin hiçbir kuruma ve şahsa borcu yoktur. Şirket ortağı eşim ve ben elimizden geldiğince gerek şahıslara gerekse devlete borçlarımızı ödedik. Mahkemeden talebimiz artık bizim için sıkıntılı olan bu sürecin sona ermesi ve şirketin feshine karar verilmesidir. Mahkeme tarafından tasfiye yolu ile şirketin feshine karar verilecekse ben tasfiye memuru olmayı kabul ediyorum.

Tasfiye memuru olarak atanmayı kabul ederim. " şeklinde beyanda bulunmuştur.

Mahkememizce, tüm dosya kapsamına ve toplanan delillere göre, davalı şirketin gayri faal olduğu, şirket ortaklarının devlet memuru olması nedeniyle şirketle ilgilenemedikleri, şirketin ana sözleşmesinde yazılı amaçlarını gerçekleştirme imkanın olmadığı, şirketin kayden varlığını devam ettirmesinde beklenebilir bir yarar bulunmadığı, davacı şirket ortağının TTK'nun 636/3. maddesi gereğince açmış olduğu bu davada şirket yönünden haklı sebebin gerçekleştiğinin anlaşılmakla; davanın kabulü ile Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı ...

Tercümanlık Dershane Hizmetleri Danışmanlık Eğitim Ve Öğretim Yurtdışı Eğitim Dış Ticaret Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin fesih ve tasfiyesine, TTK'nun 533/2. maddesi gereğince fesih ve tasfiyesine karar verilen davalı şirketin ünvanına "Tasfiye Halinde" ibaresinin eklenmesine, tasfiye memuru olarak ... T.C. kimlik numaralı davacı ...'in atanmasına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

... Başkan ... · E-imzalıdır · Üye ... · E-imzalıdır · Üye ... · E-imzalıdır · Katip ... · E-imzalıdır