Kayseri 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/517 K.2021/662

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ödünç Verme Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekilinin dava dilekçesinden özetle; müvekkilinin kızı ...' ın davalı borçlunun iş yerinde çalıştığını, davalının ortaklık teklifi üzerine sözlü yapılan anlaşmalar ile ortaklık kurulduğunu, bu matabakat doğrultusunda aralıklarla nakit para talebinde bulunarak kış aylarında inşaat malzemesi ucuza alım yapabilmek ve ortaklık için hazırlık yapmak adına malzemeler için aralıklarla ödeme yapıldığını, tüm girişimlerinin menfi olmasından ötürü ve davalı yandan hiçbir sonuç alınamamasından ötürü ....

İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası ile takip başlatıldığını, yetki ve borca itiraz edildiğini, yetki ve borca itiraz nedeniyle dosyanın yetkili yer ... İcra Dairesinin ... Esas sayılı dosyası ile takip dosyası açıldığını, davalı borçlu yan ... tarihli dilekçe ile borca itiraz ettiğini, yapılan itirazın kötü amaçlı ve takibi uzatmak amaçlı olduğunu, icra inkar tazminatına hükmedilmesini ve takibin kaldığını yerden devamına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekilinin cevap dilekçesinden özetle; iş bu dava için görevli mahkeme asliye hukuk mahkemeleri olduğunu, bu yüzden görev itirazında bulunduklarını, takip dayanağı protokol ve iddia edilen ortaklık alacağı ile ilgili düzenlemeler Türk Borçlar Kanununda yer alıp görevli mahkeme asliye hukuk mahkemesi olduğunu, bu nedenle davanın usulden reddi gerektiğini, taleple bağlılık ilkesi gereğince ilamsız takip ödeme emrinde görüleceği üzere takip dayanağı belge ... tarihli protokol olduğunu, yani davacı ancak bu protokolde alacağım genel hükümlere göre ispat için İtirazın iptali davası açabileceğini,

ancak davacı tarafça ... tarihli protokol ile herhangi bîr ilgisi olmayan konularda açıklamalarda bulunulduğunu, ....tarihli protokolün geçersiz ve bu protokol çerçevesinde tarafımızdan hukuken herhangi bir talepte bulunulması mümkün olmadığını, öncelikle davanın görevsizlik nedeniyle usulden reddini, müvekkilinin icra takip dosyasında belirtildiği üzere borçlu olmadığı ve itirazın haklı olduğunun tespiti ile davanın esastan reddini, kötü niyet tazminatına hükmedilmesini, yargılama harç ve giderlerinin karşı tarafta bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Dava, adi ortaklık ilişkisinden kaynaklanan ... tarihli protokole dayalı olarak başlatılan ilamsız icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.

Mahkememizin 19/04/2021 tarih ve 2021/59 Esas 2021/265 sayılı ilamı ile davanın esastan reddine dair verilen kararın davacı ve davalı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 6. Hukuk Dairesi'nin 28/06/2021 tarih ve 2021/941 Esas 2021/1141 Karar sayılı ilamıyla''....Görev hususu kamu düzenine ilişkin olup resen nazara alınır.

Dairemizce davacı ...'ın celp edilen vergi kaydında potansiyel vergi mükellefi olduğu, tacir sıfatını taşımadığı anlaşılmıştır.

Tarafların her ikisi de tacir olmayıp işbu davanın da TTK 4. ve 5. maddeleri kapsamında mutlak ya da nispi ticari dava olmaması,adi ortaklık sözleşmesinin TBK nun 620 ve devamı maddelerinde düzenlenmiş olması nedeniyle işbu davanın HMK 2. Maddesi uyarınca genel görevli mahkeme olan Asliye Hukuk Mahkemesi'nde görülmesi gerekirken görevli olmayan Asliye Ticaret Mahkemesi tarafından yargılama yapılarak esastan hüküm kurulmuş olması,mahkemenin görevinin HMK 114/1-c ,115/2 maddeleri uyarınca kamu düzenine ilişkin dava şartlarından olup yargılamanın her aşamasında resen incelenmesinin ve gözetilmesinin gerekmesi nedeniyle tarafların sair istinaf

nedenleri incelenmeksizin ve değerlendirilmeksizin ilk derece mahkemesi kararının HMK 353/1-a-3 maddesi gereğince mahkemenin görevi yönünden kaldırılarak,görevli Kayseri Asliye Hukuk Mahkemesi'ne görevsizlik kararı verilmek ve akabinde buna ilişkin usuli işlemleri yapılmak üzere kararı veren Kayseri 2.Asliye Ticaret mahkemesine gönderilmesine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.(T.C.

YARGITAY 9. Hukuk Dairesinin ESAS NO: 2014/37135 -KARAR NO: 2015/714 sayılı emsal içtihadı da bu yöndedir)''şeklinde gerekçeyle mahkememiz kararının kaldırılmasına karar verilmiştir.

Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 6. Hukuk Dairesi'nin 28/06/2021 tarih ve 2021/941 Esas 2021/1141 Karar sayılı kaldırma kararı doğrultusunda Mahkememizin görevsizliği ve davaya bakmakla görevli mahkemenin Asliye Hukuk Mahkemesi olması sebebiyle HMK'nın 114/1-c ve 115/2. maddeleri uyarınca davanın usulden reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... ¸E-imzalıdır Hakim ... · ¸E-imzalıdır