Adana Bölge Adliye Mahkemesi 9. Hukuk Dairesi E.2020/800 K.2022/1087

Av. ...,...

DAVALI : ... -

VEKİLLERİ : Av. ... Av. ...,...

DAVANIN KONUSU

İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan)

İSTİNAF KARARININ

KARAR TARİHİ : ... YAZIM TARİHİ : ...

Mersin 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 27/12/2019 tarih, 2016/... esas ve 2019/... karar sayılı kararı aleyhine istinaf başvurusunda bulunulmuş olup, dosya üzerinden yapılan istinaf incelemesi sonucunda;

TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Temlik eden ... adresinde... Limited'in alacağından dolayı borçlu şirket hakkında Mersin 5. İcra Müdürlüğü'nün 2016/... sayılı dosyası ile açılan takibe borçlu tarafça itiraz edildiğini, yapılan itirazın haksız ve yasal olmadığını beyan ederek itirazın iptaline, takip talepleri doğrultusunda takibin aynen devamına, 902.603.ABD alacağın, bu alacağa 02/01/2016 tarihinden bu yana işleyen kamu bankarlınca 1 yıllık ABD cinsinden mevduata uygulanan en yüksek yıllık faizi ile toplam alacağın fiili ödeme gün ve günlerindeki Türkiye Cumhuriyeti Merkez Banksı efektif satış kurunun Türk Lirası karşılığı üzerinden takibin devamına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davanın reddine ve müvekkili lehine kötüniyet tazminatına hükmedilmesini istemiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ'NİN KARAR ÖZETİ

İlk Derece Mahkemesi kararında özetle; itirazın iptali davasına konu icra takibi için düzenlenen ödeme emrinin Mersin 1.İcra Hukuk Mahkemesi'nin 2018/... E., 2018/... K. Sayılı kararı ile iptal edildiği ve kararın kesinleştiği, bu nedenle dosyaya konu davada geçerli bir ödeme emri kalmadığı gerekçesiyle konusuz kalan dava hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiştir.

DAVACI TARAFINDAN İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; davanın usulden reddi gerekirken konusuz kaldığından karar verilmesine yer olmadığı kararı verilmesinin hatalı olduğunu, itirazın iptali davasının 1 yıllık hak düşürücü süre içinde açılması gerektiğini, bu nedenle bu davayı açtıklarını, HMK'nin 7/2 maddesine göre maktu vekalet ücreti olması gerektiğini, kaldı ki karar verilmesine yer olmadığı kararının doğru olması halinde dahi bu durumda mahkemece davanın açılmasına sebep olan saptanmadan müvekkili aleyhine vekalet ücretine hükmedilmesinin hatalı olduğunu, davanın açıldığında geçerli ödeme emrinin bulunduğunu, henüz iptal edilmediğini, davanın açılmasına müvekkilinin sebep olmadığını belirterek yerel mahkeme kararının kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER

Tarafların beyan ve dilekçeleri, Mersin 1.İcra Hukuk Mahkemesi'nin 2018/... E., 2018/... K. Sayılı dosyası, takip dosyası fotokopisi ve tüm dosya kapsamı.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLERİN VE İSTİNAF SEBEPLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ ve GEREKÇE :

Dava, ticari satımdan kaynaklı olarak başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi'nce davanın konusuz kaldığından karar verilmesine yer olmadığına karar verildiği, karara karşı davacı vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

İstinaf incelemesi, HMK'nin .... maddesi uyarınca, ileri sürülen istinaf sebepleri ve kamu düzeni yönüyle sınırlı olarak yapılmıştır.

İtirazın iptali davası için geçerli bir icra takibi ve ödeme emrinin bulunması dava şartıdır. (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 03/12/2020 tarih 2020/... E., 2020/... K. Sayılı kararı da bu yöndedir.)

Somut olayda itirazın iptali davasına konu ödeme emri Mersin 1.İcra Hukuk Mahkemesi'nin 2018/... E., 2018/... K. Sayılı kararı ile iptal edildiğinden ve anılan karar kesinleştiğinden mahkemece dava şartı yokluğundan davanın usulden reddine ve AAÜT'nin 7/2 maddesince davalı lehine maktu vekalet ücretine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde konusuz kalan davanın esası hakkında karar verilmesine yer olmadığına ve davalı lehine nispi vekalet ücretine hükmedilmesi doğru olmadığından, davacı vekilinin istinaf başvurusunun kabulüne karar verilerek davanın dava şartı yokluğundan usulden reddine ve davalı yararına maktu vekalet ücretine hükmedilmesine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

... · Başkan · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Katip · ... · ¸e-imzalıdır