Adana Bölge Adliye Mahkemesi 9. Hukuk Dairesi E.2021/1681 K.2022/71

Adana 1.Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... esas ... karar sayılı kararına karşı istinaf başvurusu üzerine dosya Dairemize gönderilmiş olmakla, dosya içerisinde bulunan belgeler okunup incelendi. Üye hakimin görüşü değerlendirildi.

DAVACININ İDDİALARININ ÖZETİ

Davacı vekili, müvekkilinin re'sen terkin edilen ve ihyası talep edilen ... sicil numaralı ... İş Makineleri Servis Yedek Parça Torna İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin pay sahibi olduğunu, ... İş Mak. ... Ltd.

Şti.'nin diğer hissedarı ... ile müvekkili arasında Adana 2.Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... esas sayılı tazminat davasının olduğunu, iş bu davada davalı şirkete usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen dava sonucunun kesinleşmesi beklenmeden söz konusu şirketin TTK'nun geçici 7.maddesi gereğince sicil kaydının 24/11/2014 tarihinde re'sen terkin edildiğinin anlaşıldığını, alınan terkin kararının müvekkilinin alacağına kavuşmasını engeller mahiyette olduğunu, ayrıca şirkete ait olan bazı aktiflerin tasfiyede dikkate alınmamış olduğunun da tespit edildiğini belirterek, Adana Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı ...

İş Makineleri Servis Yedek Parça Torna İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesini talep etmiştir.

DAVALININ SAVUNMALARININ ÖZETİ

Davalı vekili, ... İş Makineleri Servis Yedek Parça Torna İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin TTK'nun geçici 7.maddesine istinaden re'sen terkin işleminin gerçekleştirildiğini ve sicil kaydının 24/11/2014 tarihinde re'sen silindiğini, yapılan re'sen terk işlemi için kanun ve yönetmelik gereğince gerekli prosedürlerin uygulandığını ve terk işleminin hukuka uygun bir şekilde gerçekleştirildiğini, müvekkili müdürlüğe izafe edilecek bir kusur olmadığı gibi iş bu davanın açılmasına da sebebiyet vermediğini belirterek, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARAR ÖZETİ

Yerel mahkemece verilen karar ile; "İhyası istenen ... İş Makineleri Servis Yedek Parça Torna İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin 24/11/2014 tarihinde ticaret sicilinden TTK'nun geçici 7. Maddesi uyarınca re'sen silindiği ve eldeki davanın beş yıllık hak düşürücü süreden sonra 12/12/2019 tarihinde açıldığı anlaşıldığından, davanın hak düşürücü süre nedeniyle reddine" şeklinde karar verilmiştir.

DAVACI TARAFINDAN İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı vekili tarafından verilen istinaf dilekçesi ile; 6102 sayılı TTK geçici 7. Maddesinin 2 fıkrasında şirkete ilişkin dava henüz devam ederken şirketin ticaret sicilinden terkini yasal mevzuata aykırılık barındırdığını, ilk derece mahkemesinin hak düşürücü sürenin dolduğu, davanın süresinde açılmadığı gerekçesi ile usul ve yasaya aykırı olarak davanın reddine karar verdiğini belirterek, ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasını beyan etmiştir.

DELİLLER

Taraf vekillerinin beyan ve dilekçeleri, Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün yazısı ve tüm dosya kapsamı.

GEREKÇE

Dava, TTK' nın geçici 7. maddesine göre ticaret sicilden resen terkin edilen şirketin ihyası istemine ilişkindir.

Davacı tarafından, Adana Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı ... İş Makineleri Servis Yedek Parça Torna İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin sicil kaydının, 24/11/2014 tarihinde TTK.nun Geçici 7. Maddesi gereğince re'sen terkin edildiği, şirket ortağı olan ... ile arasında Adana 2.Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... E. sayılı tazminat davası bulunduğu belirtilerek, şirketin tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesi talep edilmiş, davalı ise, re'sen terk işleminin hukuka uygun bir şekilde gerçekleştirildiğini, kendilerine izafe edilecek bir kusur olmadığını, davanın açılmasına sebebiyet verilmediğini savunmuş, mahkemece yazılı gerekçe ile davanın hak düşürücü süre nedeniyle reddine karar verilmiştir.

Karara karşı davacı vekili tarafından istinaf kanun yoluna başvurulmuştur.

İstinaf incelemesi, 6100 sayılı HMK'nın 355. madde hükmü uyarınca istinaf sebepleri sınırlı olarak ve kamu düzenine aykırı hususların olup olmadığı gözetilerek yapılmıştır.

İhyası istenilen şirketin 24/11/2014 tarihinde 6102 Sayılı TTK' nun geçici 7. madde uyarınca re'sen ticaret sicil kaydının silindiği, davacı tarafça, Adana 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyası ile davacı ... tarafından şirket ortağı ... aleyhine, dava konusu şirkete ödenmek üzere tazminat davası açıldığı ve mahkemece ihya davası açmak üzere süre verildiği, ihya davasının ise 12/12/2019 tarihinde açıldığı anlaşılmaktadır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 6335 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile Türk Ticaret Kanununun Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun ile sonradan eklenen geçici 7. maddesinde, münfesih olan veya sayılan anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ile ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi özel olarak belirlenmiştir. TTK.nun Geçici 7/2. Maddesinde, " Davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket veya kooperatiflere bu madde hükümleri uygulanmaz" şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

TTK geçici 7/15 maddesi. Bu maddede düzenlenmeyen hususlarda ilgili kanun ve esas sözleşmelerde öngörülen usullere göre hareket edilir. Bu madde gereğince tasfiye edilmeksizin unvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek malvarlığı, unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazineye intikal eder. Hazine bu şirket ve kooperatiflerin borçlarından sorumlu tutulmaz.

Tasfiye memurlarının sorumlulukları konusunda, özel kanunlardaki sorumluluğa ilişkin hükümler saklı kalmak kaydıyla bu Kanun veya Kooperatifler Kanunu hükümleri uygulanır. Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir" hükmünü içermektedir.

Somut olayda, TTK' nın geçici 7. maddesi uyarınca kaydı res'en terkin edilen ... İş Makineleri Servis Yedek Parça Torna İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin sicil kaydının, 24/11/2014 tarihinde TTK.nun Geçici 7. maddesi uyarınca re'sen silindiği, dava konusu şirketin Ticaret Sicilinden re'sen silindiği tarih itibariyle, Adana 2.Asliye Ticaret Mahkemesi'ne ait ...

Esas sayılı dosyada şirket organlarına karşı açılmış derdest sorumluluk davası bulunduğu, bu nedenle, 6102 sayılı TTK.nun Geçici 7.maddesinin 2.fıkrası gereğince, şirketlerin tasfiye edilmeksizin ticaret sicilinden re'sen silinme şartlarını düzenleyen 7.madde hükümlerinin uygulanamayacağı, gerçekleştirilen re’sen terkin işleminin hukuka aykırı bulunduğu, TTK.nun Geçici 7. maddede belirtilen usule uyulmaksızın terkin edildiği belirlenen şirketin ihyası halinde, TTK.nun 547.

Maddesinde düzenlenen ek tasfiye söz konusu olmadığından tasfiye memuru atanmasına da gerek bulunmadığı, açıklanan nedenlerle, TTK.nun Geçici 7. maddesine aykırı olarak ticaret sicil kaydı silinen şirketin ihyası talebiyle açılan iş bu davada, 5 yıllık hak düşürücü sürenin uygulanamayacağı anlaşıldığından, mahkemece, davanın, TTK.nun Geçici 7/15 maddesi gereğince hak düşürücü süre içerisinde açılmadığı gerekçesiyle reddine karar verilmiş olması hatalı olmuştur.

Ancak, kararda hata edilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, davacı vekilinin istinaf başvurusunun kabulüne, 6100 Sayılı HMK'nun 353/1-b-2 maddesi gereğince Adana 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... tarih ve ... Esas, ... Karar sayılı kararının kaldırılmasına, davanın kabulüne, Adana Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... ticaret siciline kayıtlı ... İş Makineleri Servis Yedek Parça Torna İnşaat Taahhüt San. Ve Tic. Ltd. Şti'nin ihyasına ve ticaret siciline yeniden tesciline, davalı ... Sicil Müdürlüğü'nün yasal hasım olması nedeniyle aleyhine yargılama giderine hükmedilmemesine karar vermek gerekmiş ve buna dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

... · Başkan · ... · ¸e-imzalıdır ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır ... · Katip · ... · ¸e-imzalıdır