Adana Bölge Adliye Mahkemesi 9. Hukuk Dairesi E.2021/786 K.2021/1526

1-... :2-... :3-... VEKİLİ : Av. ... DAVALI :... VEKİLLERİ : Av. ... Av. ...

DAVANIN KONUSU

Ticari Şirket (Fesih İstemli)

İSTİNAF KARARININ

KARAR TARİHİ : 23/12/2021

YAZIM TARİHİ : ...

Tarsus 1. Asliye Hukuk (Asliye Ticaret Mahkemesi Sıfatıyla) Mahkemesi'nin .... tarih ve ... Esas, ... Karar sayılı kararına karşı istinaf başvurusu üzerine dosya Dairemize gönderilmiş olmakla, dosya içerisinde bulunan belgeler okunup incelendi.

GEREKÇE

Davacı taraf, davacının 7.200 hisseye isabet eden toplamda 1.800.000,00.TL'lik sermayesiyle davalı şirketin % 20 oranında pay sahibi ve kurucu ortağı olduğunu, haklı nedenlere dayalı olarak TTK 531. maddesi kapsamında davalı anonim ortaklığın feshine, mali ve hukuki menfaatlerin korunması amacıyla dava süresince denetim kayyımı atanmasına, davalı şirket adına kayıtlı tüm gayrimenkul ve vasıtalar üzerine ihtiyati tedbir şerhi konulmasına veya duruma uygun düşen ve kabul edilebilir diğer bir çözüm olarak davacının davalı şirket pay sahipliğinden yine davalı şirketçe paylarının karar tarihine en yakın tarihteki gerçek değerinin ödenmesi suretiyle iktisap edilmesi mukabilinde çıkarılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı, davacının dava dilekçesinde müvekkili şirketin ticari faaliyetindeki herhangi bir olumsuzluğa, şirketin ekonomik zorluğuna, kamu veya özel sektöre olan az ya da çok borçlarına, şirketin yönetimsel herhangi bir zafiyetine, şirketin varlığını veya sürdürebilirliğine dair hiçbir gerekçe ileri sürülmediğini belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İlk Derece Mahkemesince 08/11/2018 tarihli tensip ara kararı ile; htiyati tedbir talep edilen vasıta ve gayrimenkullerin dava konusu olmadığı, dava konusu olmayan menkul ve gayrimenkuller üzerine ihtiyati tedbir konulamayacağı, davacının denetim kayyımı atanması talebi yönünden ise yaklaşık ispat ölçüsünde delil mevcut olmadığı, davacı vekilinin denetim kayyumu ve taşınmaz ile araçlara ilişkin tedbir talebinin koşulları oluşmadığı kanaatine varılarak reddine karar verildiği, ara karara karşı davacı vekili tarafından istinaf kanun yoluna başvurulduğu, dosyanın istinaf incelemesi yapılmak üzere Dairemize tevzi edildiği anlaşılmıştır.

Dairemizin 20/03/2019 tarih ve ... Esas, ...

Karar sayılı ilamı ile; çıkma payı alacağı ile ilgili davanın davacı lehine sonuçlanması durumunda davalı şirkete ait taşınmaz ve araçların elden çıkarılması durumunda alınacak ilamın infaz kabiliyetinin bulunmayacağı ve davacının alacağı tahsil edememe durumunun ortaya çıkacağı, 6100 sayılı HMK 390/3 maddesi gereğince davacı tarafından bu taleple ilgili davanın esası yönünden kendisinin haklılığını yaklaşık olarak ispat edecek nitelikte delillerin dosyaya sunulduğu anlaşıldığından, ilk derece mahkemesince ihtiyati tedbir talebinin kabulüne karar verilmesi gerekirken yukarıda yazılı gerekçe ile reddine karar verilmesi doğru görülmemiştir.

Ancak kararda hata edilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 6100 sayılı HMK.nun 353/1-b-2 maddesi gereğince davacı vekilinin istinaf başvurusunun esastan kabulüne, ilk derece mahkemesinin "Davalı şirket adına kayıtlı tüm gayrimenkul ve vasıtalar üzerine ihtiyati tedbir şerhi konulması talebinin reddine" ilişkin 08/11/2018 tarihli ara kararının kaldırılmasına, davacı vekilinin ihtiyati tedbir talebinin kısmen kabulüne karar verildiği anlaşılmıştır.

İlk Derece Mahkemesince yapılan yargılama neticesinde ; davalı şirketin öz varlıklarının 2016 yılından itibaren düşme eğilimi göstermekle birlikte 2020 yılında arttığı, davalı şirketin borca batık olmadığı, ortaklara kar payı dağıttığı ve zarar etmediği,

şirket yöneticisinin şirketi iyi yönetmediği iddia edilmesi halinde davacı tarafça yönetici değişikliği için yasal yollara başvurması mümkün olup, şirketin fesih ve tasfiyesi yerine davacı tarafından şirketin yönetici değişikliği için yasal başvuru hakkının kullanılabileceği, bu kapsamda davacının diğer yasal haklarını kullanmadan bu hususun TTK 531 maddesi uyarınca haklı bir neden olarak kabul edilemeyeceği anlaşıldığından, davacının davalı şirketin fesih ve tasfiyesi ile pay sahipliğinden çıkma davasının reddine karar verildiği anlaşılmıştır.

Karara karşı davacı vekili tarafından istinaf kanun yoluna başvurulmuştur.

Dava istinaf aşamasında iken, davacı vekili Dairemize sunduğu 10/06/2021 tarihli dilekçe ile; müvekkilinin kanser hastalığı ile yoğun bir şekilde mücadele ettiğini, bu konuda yoğun tedavi süreci içerisinde olduğunu, bu sürecin doğal sonucu olarak da müvekkilinin aktif olarak çalışamadığını, ekonomik olarak ciddi sıkıntılar içerisine girdiğini, teminat mektubuna ihtiyaç duyduğunu, müvekkilinin teminat mektubunu bankasına iade ederek; nakit karşılıklarını kullanmak mecburiyetinde olduğunu ileri sürerek ihtiyati tedbir taleplerinden feragat ettiklerini ve ihtiyati tedbir mukabilinde sunulan teminat mektubunun iadesini talep etmiştir.

Davacı vekili Dairemize sunduğu 17/09/2021 tarihli dilekçe ile; davacı asil ...'in 16/06/2021 tarihinde vefat ettiğini, miraşçıları olan ..., ... ve ...'in de davadan feragat ettiklerini, feragat istemi yönünde karar verilmesini talep etmiştir.

Davacı vekilinin mirasçılar yönünden yeni vekaletname sunduğu ve vekaletnamelerinde feragat yetkisinin bulunduğu anlaşılmıştır.

Feragat, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 307. maddesinde, davacının talep sonucundan kısmen veya tamamen vazgeçmesi olarak tanımlanmış; 310. maddesinde ise hükmün kesinleşmesinden önceki herhangi bir aşamada davadan feragat edilebileceği açıklanmıştır.

Hiçbir kimse kendi lehine olan bir davayı açmaya zorlanamayacağı gibi, davacı da açmış olduğu bir davayı sonuna kadar takip etmeye zorlanamaz. Usul hukukumuzda kural olarak hüküm kesinleşinceye kadar her davadan feragat edilebilir ve bir usul hukuku kavramı olarak davadan feragatin açık, kesin ve koşulsuz olması, yasa gereğidir. 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 309. maddesi aynen; “(1) Feragat ve kabul, dilekçeyle veya yargılama sırasında sözlü olarak yapılır. (2) Feragat ve kabulün hüküm ifade etmesi, karşı tarafın ve mahkemenin muvafakatine bağlı değildir. (3) Kısmen feragat veya kabulde, feragat edilen veya kabul edilen kısmın, dilekçede yahut tutanakta açıkça gösterilmesi gerekir. (4) Feragat ve kabul, kayıtsız ve şartsız olmalıdır” şeklindedir.

Davaya son veren taraf işlemlerinden biri olan feragat davacının mahkemeye karşı yapacağı tek taraflı bir irade beyanı ile olur. Feragatin geçerliliği için bunun davalı ve mahkeme tarafından kabul edilmesine gerek yoktur. Davacının davasından feragat etmesi ile dava konusu uyuşmazlık sona erer. Bu nedenle mahkeme henüz feragat nedeniyle davanın reddine karar vermemiş olsa bile, davacı feragatten dönemez; feragati ile bağlıdır.(HGK.'nın19/02/2019 tarih ve 2015/21-1114 Esas-2019/164 Karar, HGK.'nın 11/04/2019 tarih ve 2018/12-1004 Esas-2019/433 Karar)

Somut olay bakımından, davacı vekilinin dosya istinaf aşamasında iken 10/06/2021 ve 17/09/2021 tarihlerinde Dairemize sunduğu dilekçeleri ile; ihtiyati tedbir taleplerinden ve davadan feragat etmiştir. Davacı vekili, müvekkillerinin davadan feragat ettiğini açıkça ve koşulsuz olarak bildirdiğinden, bu beyan çerçevesinde işlem yapılması zorunludur.

Hükümden sonra ortaya çıkan ve istinaf incelenmesine usulen engel oluşturan bu durumun "Bölge Adliye ve Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Cumhuriyet Başsavcılıkları İdari İşleri ve Yazı İşleri Hizmetlerinin Yürütülmesine Dair Yönetmeliği"n "Karar Verilmiş Dosyalara İlişkin İşlemler" başlıklı 215/1 maddesinde düzenlenen "Hükmün kesinleşmesinden önce davadan feragat, davayı kabul veya sulh hâlinde, hâkim dosya üzerinden bu konuda ek karar verir.

Taraflarca kanun yoluna başvurulmuş olsa dahi sırf bu nedenlerle dosya istinaf veya temyiz incelemesine gönderilmez." hükmü gereğince davadan feragatin dosyanın istinaf aşamasında ve Dairemizde iken yapılması nedeniyle ilk derece mahkemesince karar verilmesi mümkün bulunmadığından 6100 sayılı HMK.'nın 307. maddesi delaletiyle 353. maddesi kapsamında Dairemizce değerlendirilip karara bağlanması gerekmektedir.

Bu nedenle, davacı vekilinin ilk derece mahkemesine ilişkin istinaf başvurusunun konusuz kalması nedeniyle karar verilmesine yer olmadığına, ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına, davanın 6100 sayılı HMK.'nın 307. maddesi gereğince feragat nedeni ile reddine ve 6100 sayılı HMK.'nın 392/2. maddesi gereğince ihtiyati tedbirin kaldırılmasına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

... · Başkan · ... · ¸e-imzalıdır ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır ... · Katip · ... · ¸e-imzalıdır