Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 23. Hukuk Dairesi E.2021/2076 K.2021/1790

....

TÜRK MİLLETİ ADINA

BÖLGEADLİYEMAHKEMESİ KARARI

.....

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ

Kayseri 2. Asliye Ticaret Mahkemesi

TARİHİ : 05/07/2018

ESAS-KARAR NUMARASI :..... Davacı vekili tarafından, yukarıda belirtilen karara karşı istinaf yasa yoluna başvurulması üzerine, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun (HMK m.) 352. maddesi uyarınca, yapılan ön inceleme sonucu, eksiklik bulunmadığı anlaşıldığından inceleme aşamasına geçildi. İncelemenin dosya üzerinde yapılmasına karar verildikten sonra, dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ

İDDİA VE SAVUNMALARIN ÖZETİ

Davacı vekili, müvekkilinin diğer davalı kooperatifin ....... kararı ile önceki arsa sahibinden temlik almak suretiyle alacağı daire karşılığında 1 daire için arsa sahibi olarak çekilişe katılmaya hak kazandığını, davalı kooperatifin kura çekimini 25.12.2016 tarihinde yaptığını, çekilişin diğer davalı Noterlik tarafından üstlenildiğini, müvekkiline ......bağımsız bölümüm isabet ettiğinin tespit edildiğini, tespitin hakkaniyete uygun olmadığını, kura çekilişinin müvekkiline 15 gün önceden bildirilmesi halinde bildirilmediğini, çekilişten önce şerefiye projesi yapılmadığını, kura çekiliş tutanağının tezat ve çelişkilerle dolu olduğunu,

..... adet bağımsız bölüm için kura çekildiğini, kooperatif başkanının her nasılsa 8 daire alacağının tamamın....çektiğini, yine her nasılsa yüklenici firma temsilcilerinin 24 dairelik alacaklarının tamamını....çektiklerini, müvekkilinin habersiz olduğundan katılmadığı toplantıya katılmış gösterildiğini, müvekkili adına kurayı kimin çektiğinin belli olmadığını, bu nedenlerle davalı....... sayılı yönetim kurulu kararının batıl ve hukuka aykırı olduğunun tespiti ile kura çekimine yönelik Kayseri 1.Noterliği'nin 25.12.2016 tarih ve ..... yevmiye no'lu tespit tutanağının ve kura çekiminin iptaline,

davalı kooperatifin .... kararının yürürlüğünün ihtiyati tedbir kararı verilerek durdurulmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili, kura çekiminin başkatip ... ve yeminli katip ... tarafından .... tezatsız ve çelişkisiz olarak yapıldığını, kooperatifin 02.12.2016 tarih ve ....kararında..... konutların kurasının blok bazında çekilmesine karar verildiği, kuranın verilen blok şeması ve isim listesine göre çekildiği, tutanak metnindeki "..." kelimesinin ... tarafından verilen programda kalıp olarak geldiğinden sehven yazıldığını.... çekilişinin yapıldığını, tutanak kalıbına haneler doldurulduğundan her tam açıklama yapılmadan yazıldığını, uygulamada ise ... için verilen isim sahiplerine ....... için verilen isim listesindeki arsa sahiplerine .... şeklinde çekiliş yapıldığını bildirmiştir.

İLK DERECE MAH. KARARI ÖZETİ

İlk derece mahkemesi'nce "...kura çekimine ilişkin davalı kooperatifin .......sayılı yönetim kurulu kararının emredici kanun hükümlerine, 1163 sayılı yasa ve TTK. hükümlerine ile kooperatif ana sözleşmesi ve genel kurul kararlarına aykırılık teşkil etmediği, kura çekimi öncesi inşaatların tamamlandığı, projeye ve imara aykırılık iddiası bulunmadığı, arsa payı üyelik nedeniyle şerefiye projesinin yapılmasına gerek olmadığı, eşitlik ilkesinin zedelenmediği, dolayısıyla kararın batıl olmadığı, söz konusu yönetim kurulu kararı doğrultusunda yapılan kura çekimine davacının çağrılmadığı ve bu nedenle davacının kura çekimine katılmadığı,

ancak bu eksikliğin kura çekiminin iptalini gerektirmediği, davacı yerine noter tarafından yapılan çekiliş ile davacının dairesini aldığı, kura çekiminde hile veya usulsüzlük bulunmadığı, tüm üyelere dairelerinin dağıtıltığı, eksik daire alan üye olmadığı anlaşılmakla davanın reddine..." karar verilmiştir.

İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

İstinaf yasa yoluna başvuran davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle:

Davalı kooperatifin......olu yönetim kurulu kararının mutlak butlanla batıl olup iptalinin gerektiğini, davalı kooperatifin esas sözleşmesinin 62. maddesine göre konutların maliyet bedelleri kesinleştikten sonra ortakların veya temsilcilerin katılımıyla noter önünde çekilecek kura ile dağıtılacağını, kuranın yerinin ve zamanının en az 15 gün önce taahhütlü mektupla ve imza karşılığı ortalara bildirildiğini, gerek yerel mahkemede gerekse bilirkişi raporunda, müvekkiline davalı kooperatif tarafından herhangi bir tebligatın yapılmadığının sabit olduğunu, bu hususun kooperatifin uygulamalarının eşit işlem ilkesine aykırı olduğunu gösterdiğini,

şerefiye projesinin yapılmamış olmasının da mutlak butlan nedeni olduğunu, kooperatif başkanının arsa sahibi olarak alacağı 8 adet daire olduğunu, noter çekilişinde 8 dairenin hepsinin A bloktan, ara katlardan ve her katta karşılıklı olması halinin salt kura şansı ile değerlendirmenin mümkün olmadığını, noter tutanağında görülen bir hususun da A bloktan daire çıkanlardan 11 kişinin hazır gözükmemesi, bunların yerine kurayı noterin çekmiş gibi gösterilmesi,

diğer yandan ise B bloktan daire çekenlerin tamamının çekilişte hazır bulunmuş olmaları olduğunu, davalı noterin, yerel mahkemeye sunmuş olduğu cevap dilekçesinde, tutulan tutanak ile maddi gerçeklerin farklı olduğunu, iki ayrı blok için ayrı ayrı çekiliş yapıldığını, noter tutanağına ise tek çekiliş olarak yansıtıldığını itiraf ettiğini, hazirun cetveli düzenlenmediğini,

Kayseri'de kooperatifler hukuku alanında uzman bilirkişi bulunmaması ve yerel mahkeme dosyasına rapor sunan bilirkişinin uzmanlık alınının farklı olması nedeni ile dosyanın Ankara ya da İstanbul mahkemelerine gönderilerek yeniden bilirkişi raporu alınması taleplerinin mahkemece kabul görmediğini beyan ederek yerel mahkeme kararının kaldırılmasını talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ,

HUKUKİ SEBEP VE GEREKÇE

Dava, notere karşı HMK m 208/4 uyarınca açılan sahtelik davasıdır.

Dairemizin....... sayılı dosyasında, aynı davacı tarafından...... Noterine karşı açılan davada, 24.11.2021 tarihinde, Notere karşı açılan davanın sahtelik davası olup kooperatife karşı açılan dava ile birlikte görülemeyeceği belirtilerek eldeki davadan tefrikine karar verilmiş, işbu esasa kaydedilmiştir.

1512 sayılı Noterlik Kanunu'nun 162. maddesinde düzenlenen noterlerin sorumluluğu bakımından HMK'da ya da anılan Kanunda özel bir görev hükmü mevcut değildir. Davanın ticari bir dava olmadığı da açıktır. Özel görevli bir mahkeme de mevcut olmadığından genel görevli mahkeme asliye hukuk mahkemeleridir

Buna göre mahkemece, uyuşmazlığa bakmakla Kayseri Asliye Hukuk Mahkemesinin görevli olması nedeniyle HMK'nın 114/(1)-c ve 115/(2). maddeleri uyarınca göreve ilişkin dava şartı noksanlığından davanın usulden reddine karar verilmesi gerekirken işin esası incelenmek suretiyle anılan şekilde karar verilmiş olması doğru olmamıştır.

Bu durumda Dairemizce, 6100 sayılı HMK'nin 355 ve 353/(1)-a.3. maddesi uyarınca, esası incelemeden kararın kaldırılmasına ve davanın yeniden görülmesi için dosyanın kararı veren mahkemeye gönderilmesine karar vermek gerekmiştir.

GEREKÇELİ KARAR YAZIM TARİHİ : 26/11/2021

.....