Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 11. Hukuk Dairesi E.2022/1766 K.2022/1122

İlk Derece Mahkemesinin dava dosyası istinaf yasa yolu incelemesi yapılmak üzere Dairemize gönderilmiş olmakla, dosya içerisinde bulunan belgeler okunup incelendi. Başkanın inceleme raporu okundu.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Müvekkilim ... ile davalı ... ’nin 2004 yılında kurulanı ... , ... , ... San. Ve Tic. Ltd.

Şti.’nin ortakları olduğunu, aynı zamanda baba-oğul olan davacı ve davalının 2020 yılının Haziran ayına kadar şirketi müşterek yetkili olarak yönettiklerini, bilahare aralarında anlaş- mazlıklar çıktığını, 16.02.2021 tarihinde yapılan “Şirket Tasfiyesinin Görüşülmesi ve Karara Bağlanması” gündemli genel kurul toplantısında davalının şirketin tasfiyesi yönünde, dava- cının ise ortaklığın devamı yönünde oy kullandıklarını, bilahare davalının Denizli Asliye Ticaret Mah.’nin ...

E. sayılı dosyası üzerinden müvekkili hakkında “Ortaklıktan Çıkarma” davası açtığını, bu davanın red edildiğini, davalı tarafın talebiyle gerçekleştirilen 25.06.2021 tarihli genel kurul toplantısına müvekkilinin katılmaması üzerine çoğunluk his- seye sahip davalının aldığı karar ile şirketin münferit tek yetkilisi haline geldiğini, bununla da yetinmeyen davalının ...

Şti. ile aynı iş kolunda faaliyet gösteren ve hisselerinin tamamının kendisine ait olduğu aynı yerde bulunan, aynı iş kolunda çalışan aynı üretim sahasını ve hatta işçilerini kullanan ... Sanayii Ve Ticaret Limited Şirketini 03.08.2021 tarihinde kurduğunu;

Böylece tarafların ortağı olduğu şirketin 2004 yılından beri oluşturduğu tüm müşteri portföyünden, geçmişteki ticari ilişkilerinden faydalanarak yeni kurulan bu şirketin üzerinden çalışmaya başladığı, ortağı olduğu şirketin ise atıl duruma getirilmek istendiğini, bunun aynı zamanda rekabet yasağı ihlali olduğunu, bunun TTK nun 55. Maddesi anlamında dürüstlük kuralına aykırı davranış niteliğinde olduğunu, yine TTK. Nun 613.

Maddesindeki “ortağın bağlılık yükümlüğü ve rekabet yasağı” ihlali niteliğinde olduğunu ve TTK nun 626. Maddesi anlamında “Müdürün Özen ve Bağlılık Yükümü ve Rekabet Yasağının” da ihlali niteliğinde olduğunu, bütün bunların davalının TTK nun 630.

Maddesinde düzenlenen “müdürlükten azli için haklı sebep” sayılması da gerektiğini belirterek; davalının şirketi temsil yetkisinin kaldı- rılmasına, temsil yetkisinin şirketin diğer ortağı olan davacı ... ’e verilmesini talep etmiştir.

Davacı vekili 18/05/2022 tarihli dilekçesinde ise özetle: Şirket hesaplarının boşal- tılmasının önlenmesi, kendisine ait iş yeri ve çalışanların ... Ltd. Şti tarafından bedelsiz olarak kullanılmasının engellenmesi amacıyla yargılama süresince ihtiyati tedbir yoluyla davalı ...'nin imza yetkisinin elinden alınarak şirketin diğer ortağı olan davacı ...'nin münferiden imzaya yetkili olarak tayin edilmesine, mümkün görülme- mesi halinde davalı ... ile birlikte müştereken ve müteselsilen imza ve temsil yetki- lisi olarak tayin edilmesine veya mahkemece uygun görülecek bir kayyıma temsil yetkisinin verilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili cevap dikeçesinde özetle: Davacının müvekilinin oğlu olduğunu müvekkilinin bedelsiz olarak verdiği şirket ihsseleri ile şirketin %33 ortağı haline geldiğini, şirketin iş bağlantılarının davacının tutumu yüzünden bozulduğunu, müvekkiline de kötü dav- randığını, hakkında savcılığa şikayette bulunulduğunu, davacının karşılıksız hisse taleplerinin müvekkilimizce kabul edilmemesi sebebiyle şirketin yönetimini zorlaştırdığını, ... ' nin şirket ortaklığından çıkarılmasına ilişkin Denizli Asliye Ticaret Mah. ...

E. ... K. Sayılı dosyasında da sabit olduğu üzere davacı ...'nin müvekkilin haberi olmadan şirket kasasından kendi hesabına mal ve hizmet alımı olmadan para kaçırdı- ğını, şirket parasında hırsızlık ve güveni kötüye kullanma suçunu işlediğini belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece 25/05/2022 tarihli ara karar ile: Tarafların sıfatları, sunulan deliller, dosyanın bulunduğu aşama itibariyle yaklaşık ispat koşulunun gerçekleşmediği, davacının talebinin davanın neticesine yönelik bulunduğu, davalı şirket yetkilisinin kusurlu eylemleri neticesinde davacı yada dava dışı şirket zarar gördüğünde her zaman davalı aleyhine sorum- luluk davası açılabileceği ve kendisine yetkili temsilci atanması talep edilen ... Ltd. Şti.nin eldeki davada taraf olmadığı gerekçeleriyle davacı vekilinin davalının imza yetkisinin kaldırılması ve temsil yetkisinin mahkemece uygun görülecek bir kayyıma verilmesi yönündeki ihtiyati tedbir talebinin reddine karar verilmiştir.

Karara karşı davacı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.

Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle. Davalı ... hakkında Türk Ticaret Kanunu'nda düzenlenen Haksız Rekabet hükümlerini ihlal ettiği suçlaması ile yapılan soruş- turma sırasında alınan bilirkişi raporunun müvekkilinin iddialarıyla örtüştüğü, raporda hak- sız rekabet suçunu oluşturan delilere ulaşıldığı, bu sebeple davalı hakkında Denizli 17. Asliye Ceza Mah.nin ... Esas sayılı dosyasında sanık sıfatıyla dava açıldığı, yine davalı hakkında ... Ltd.

Şti. nin 25.06.2021 tarihli genel kurul tutanaklarını ... adına imzalamış olması sebebiyle yapılan özel evrakta sahtecilik suçlaması ile ilgili soruşturmanın da devam ettiği, Yargıtay 11. Hukuk Dairesi, ... E., ... K. Sayılı kararı ile şirket tüzel kişiliğinin bu davada pasif husumet ehliyeti bulunmadığı, dava- lının mal almak amacıyla ...

Limited Şirketine ait banka hesabından, ... adlı bir şirketin hesabına 24.09.2021 tarihinde 36.959,00 Amerikan Doları gönder- diği bilahare aynı hafta aldığı malları İran'da bir firmaya satmasına rağmen bu satıştan elde edilen parayı aradan sekiz ay geçmesine karşın ... Ltd.

Şti nin banka hesap- larına aktarmadığını, kayıt dışı işçi çalıştırdığı gerekçesi ile SGK tarafından şirkete 22.774,00 TL idari para cezası kesildiğini, aynı gerekçe ile şirketin sigorta primi teşvikleri ile destek ve indirimlerin de iptal edildiğini, 2019-2020 yıllarında yararlanılan toplam 43.127,50 TL'nin kuruma iadesinin istendiği, davalının bu işlemlere karşı itiraz yoluna gitmediği, cezayı da süresinde ödemediğini belirterek; aksi yöndeki mahkeme kararının kaldırılarak, davalının imza yetkisinin kaldırılıp temsil yetkisinin münferiden davacıya verilmesi,

mümkün görülme- mesi halinde bir kayyıma verilmesi veya tarafların müşterek imza ile şirketi temsiline karar verilmesi yönündeki ihtiyati tedbir kararı verilmesini talep etmiştir.

İstinafa konu ara karar, ihtiyati tedbir istemine ilişkindir.

Dairemizce istinaf incelemesi, 6100 sayılı HMK'nın 355. madde hükmü uyarınca istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak ve kamu düzenine aykırı hususların olup olmadığı gözetilerek yapılmıştır.

Davalının şirketin tek yetkilisi olması, davacı ile ortağı olduğu şirketle aynı iş kolunda çalıştığı belirtilen bir şirket kurduğu yönündeki iddianın inkar edilmemesi, dosyaya davacının bir kısım iddiaları ile örtüşür nitelikte rapor sunulması karşısında davacının tedbir talebinin tarafların menfaat dengeleri, tarafların ortağı olduğu şirketin faaliyetinin kısıtlan- masını sağlayıcı nitelikte bir tedbir kararı verilmesinin tarafların ortak menfaatlerini koruma- yacak olması sebepleri ile şirkete bir denetim kayyımı atanmasının yerinde olacağı kanaatine varılarak aşağıdaki şekilde kabulü uygun bulunup istinaf talebinin bu yönden kabulüne karar vermek gerekmiştir.

Sonuç olarak, davacı vekilinin istinaf başvurusunun 6100 Sayılı HMK'nın 353/1-b-2. maddesi gereğince esastan kabulüne, İlk Derece Mahkemesi kararının kaldırılmasına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

...