Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 13. Hukuk Dairesi E.2023/782 K.2023/973

T.C. ....... BAM ........ HUKUK DAİRESİ Esas-Karar No: ......./...... - .../... T.C. .....

BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINA

.... HUKUK DAİRESİ KARAR

DOSYA NO : .../.... KARAR NO : ..../....

BAŞKAN : ........ ÜYE : ......... ÜYE : .........

KATİP

...........

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ : .... ..... ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : .../...

KARAR NO : - - -

ARA KARAR TARİHİ : ........

İSTİNAF BAŞVURU TARİHİ

...........

DAVACILAR

1-......... 2-........ 3-........ 4-.......... 5-........ 6-.......... 7-......... 8-............

VEKİLİ

Av. ............

DAVALI

1 -.........

VEKİLİ

Av. ........... DAVALI : 2 -......

VEKİLİ

Av. ........

DAVALI

3 -.......... VEKİLİ : Av. ......

DAVANIN KONUSU

Tazminat (Ölüm Ve Cismani Zarar Sebebiyle Açılan) B.A.M. KARAR TARİHİ : .......

KARAR YAZIM TARİHİ

...........

Davacılar tarafından, davalılar aleyhine açılan davanın yapılan yargılaması sonunda mahalli mahkemesince ihtiyati haciz ve ihtiyati tedbir talebinin reddine dair verilen karara süresi içinde davacılar vekili tarafından istinaf kanun yoluna başvurulması üzerine yapılan ön inceleme sonunda, incelemenin duruşma açılmadan karar verilmesi mümkün hallerden olduğu anlaşılmakla dosya incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacılar vekili dava dilekçesinde, müvekkillerinin murisi ...........'nın 03/11/20222 tarihinde davalı sigorta şirketine sigortalı bulunan maliki ............ , sürücüsü .........'in sevk ve idaresindeki ........ plakalı aracın çarpması sonucu meydana gelen trafik kazasında vefat etmesi nedeniyle murisin anne, babası ve kardeşlerinin kaldığını, davalı araç sürücüsünün %100 kusurlu olduğunu, sürücü hakkında .... ....Asliye Ceza Mahkemesinin .../...esas sayılı dosyasında açılan davanın derdest olduğunu, müvekkillerinin maddi ve manevi zarara uğradıklarını,

arabuluculuğa başvurulduğunu ancak anlaşma sağlanamadığını belirterek fazlaya ait hakları saklı kalmak kaydıyla şimdilik her bir davacı için ayrı ayrı fazlaya ait hakları saklı kalmak kaydıyla şimdilik anne ve baba için ayrı ayrı 25.000,00-TL toplamda 50.000,00-TL maddi, anne ve baba için ayrı ayrı 75.000,00-TL toplamda 150.000,00-TL manevi, 8 kardeşin her biri için 50.000,00-TL olmak üzere toplam 400.000,00 TL 'nin kaza tarihi olan 03.01.2022 tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsiline,

sigorta şirketinin sadece maddi tazminat ve poliçe limiti ile sınırlı olmak üzere sorumlu tutulmasına, davalı .......'a ait '...........' plaka sayılı aracın trafik kaydına devir ve temlikinin önlenmesi için ihtiyati tedbir konulmasına, davalıların (sigorta şirketi hariç olmak üzere) menkul ve gayrimenkul malvarlığına, 3.kişilerden kaynaklı hak ve alacaklarına İİK 257 madde gereği ihtiyati haciz konulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Mahkemece 24/02/2023 ara karar ile, davacıların maddi tazminat davası yönünden ihtiyati haciz talebinin reddine, manevi tazminata ilişkin ihtiyati haciz talebinin reddine, davacıların ihtiyati tedbir talebinin reddine karar verilmiştir.

Davacılar vekili istinafa başvuru dilekçesinde, ihtiyati tedbir kararı verilmesi için aranan ‘yaklaşık ispat’ ve 'ciddi bir zarar tehlikesi' şartı gerçekleştiğini, ilk derece mahkemesinin ihtiyati haciz talebine ilişkin red kararı İİK'nın 257. maddesi gereği haksız ve hukuki dayanaktan yoksun olduğunu, Yargıtay ve BAM'ın yerleşmiş içtihat ve kararlarına göre ölümlü trafik kazalarında ihtiyati haciz talebinin koşullarının da oluştuğu gözetilerek ihtiyati haciz talebinin kabulüne karar verilmesi gerektiğini savunarak kararın kaldırılmasını talep etmiştir.

DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

Dava, trafik kazası nedeniyle maddi ve manevi tazminat talebine ilişkindir.

HMK’ nun 389. maddesinde, meydana gelebilecek bir değişme nedeniyle hakkın elde edilmesinin önemli ölçüde zorlaşacağı yada tamamen imkânsız hâle geleceği veya gecikmesinde sakınca bulunması yahut ciddi bir zararın ortaya çıkacağı endişesi bulunan hâller, genel bir ihtiyatî tedbir sebebi ve şartı olarak kabul edilmiştir.

Mahkemece, ihtiyatî tedbir yargılamasının gerektirdiği inceleme ve ispat kuralları dikkate alınarak, yapılan incelemeden sonra, bu sakınca veya zararı ortadan kaldıracak tedbire karar verilmesi mümkün olacaktır. İhtiyatî tedbirde asıl olan ihtiyatî tedbire esas olan bir hakkın bulunması ve bir ihtiyatî tedbir sebebinin ortaya çıkmasıdır. Bunlar ihtiyatî tedbirin temel şartlarını oluştururlar.

Maddede bu iki hususa yer verilmiş ihtiyatî tedbire ilişkin hak ve özellikle ihtiyatî tedbir sebebi genel olarak belirtilmiştir. Tedbir talebinin kabulü veya reddi bir kısım genel ilkeler konularak hakime bırakılmış, ancak ihtiyati tedbirin uyuşmazlık konusu hakkında verileceği düzenlemiştir. İhtiyati tedbire esas olan hakkın iyi belirlenmesi gerekir.

Taraflar arasında çekişmeli olan şey veya yargılama konusunu oluşturan hak, aynı zamanda tedbirin konusu hakkı da oluşturacaktır. Kanun, "uyuşmazlık konusu hakkında" diyerek bu hususa vurgu yapmıştır (m. 389/1). Ancak, özellikle dikkat edilmesi gereken husus, diğer geçici hukuki korumaların alanına giren konularda ihtiyati tedbire karar verilmemesidir. Bu sebeple, para alacakları konusunda özel ve istisnai durumlar dışında asıl geçici hukuki koruma ihtiyati hacizdir.

Keza, diğer özel hükümlerde açıkça farklı bir geçici hukuki korumadan bahsedilmişse, bu durumda da o çerçevede bir karar verilmeli, ihtiyati tedbir kararı verilmemelidir (Pekcanıtez/Atalay/Özekes, a.g.e., s.877)

İİK 257. maddesinde düzenlenen ihtiyati haciz, alacaklının bir para alacağının zamanında ödenmesini güvence altına almak için mahkeme kararı ile borçlunun mallarına (önceden) geçici olarak el konulmasıdır.

İhtiyati haciz, HMK 406/2 maddesinde geçici hukuki koruma olarak kabul edilmiş, bu hükmün gerekçesinde ise, diğer geçici hukuki korumaların bu kısımda düzenlenen geçici hukuki korumalar karşısındaki durumu açıklanarak, bu fıkra ile özellikle uygulamada farklı geçici hukuki korumaların birbirinin yerine kullanılmasının hatta “ihtiyati tedbir zımnında ihtiyati haciz kararı verilmesi” gibi aslında Kanuna tamamen aykırı geçici hukuki koruma kararı oluşturulmasının önüne geçilmesinin amaçlandığı, bu bölümde düzenlenen ihtiyati tedbir ve delil tespiti dışında, diğer geçici hukuki korumaların kendi özel hükümlerine tabi olduğu, dolayısıyla bu bölüm hükümlerinin doğrudan diğer geçici hukuki korumalara uygulanmasının mümkün olmadığı belirtilmiştir.

İhtiyati haczin şartları ve etkileri ise İİK 257. ve devamı maddelerde düzenlemiş olup, 257. maddenin birinci fıkrasında vadesi gelmiş borçlar için ihtiyati haciz talep etme koşulları; ikinci fıkrada ise vadesi gelmemiş borçlar için ihtiyati haciz istenebilecek haller düzenlenmiştir.

Gerek birinci, gerekse ikinci fıkra hükümleri dikkate alındığında, ihtiyati haciz talep edebilmek için, öncelikle ortada bir para borcunun bulunması, bir diğer deyişle ihtiyati haciz talep eden kişinin talep konusu borcun alacaklısı sıfatına sahip olması gerekir. Maddenin birinci fıkrasına göre ihtiyati haciz isteyebilmek için, alacağın kural olarak vadesinin gelmiş olması gerekir.

Vadesi gelmiş borçlar için ihtiyati haciz istenebilmesinin diğer bir şartı ise alacak rehin ile temin edilmemiş olmalıdır. Rehin ile temin edilmiş olan bir alacak teminata haiz olduğu için ihtiyati hacze gerek yoktur. Vadesi gelmemiş bir borçtan dolayı ihtiyati haciz talep edilebilmesi ise. İİK.’nun 257 maddesinin ikinci fıkrasında düzenlenmiştir.

Söz konusu fıkraya göre, borçlunun muayyen yerleşim yeri yoksa, borçlu taahhütlerinden kurtulmak maksadıyla mallarını gizlemeye, kaçırmaya veya kendisi kaçmaya hazırlanır yahut kaçar ya da bu maksatla alacaklının haklarını ihlal eden hileli işlemlerde bulunursa, bu hallerde ihtiyati haciz talep edilebilecektir.

İhtiyati hacizde (ihtiyaten) haczedilen mallar üzerinde (bu malların borçluya ait olduğu hakkında) bir çekişme yoktur ve bu nedenle bu mallar alacaklının açtığı veya yaptığı (veya açmayı veya yapmayı düşündüğü) bir dava veya icra takibinin konusu değildir. Oysa, ihtiyati tedbirde, üzerine ihtiyati tedbir konulan mallar, çekişmeli olup, davacının açmış olduğu veya ilerde açmayı düşündüğü bir davanın konusudur. Taşınmaz mallar üzerine ihtiyati tedbir konulması halinde, genellikle taşınmazın başkasına devrinin yasaklanmasına (ferağdan men'ine) karar verilmekte, üzerine ihtiyati tedbir konulan taşınmaz başkasına satılamamak ve devredilememektedir.

İhtiyati hacizde alacaklı borçlunun malların önceden geçici olarak el konulduğundan ihtiyati haciz kesin (icrai) hacze çevrilip, takip kesinleşmeden, alacaklı ihtiyaten haczedilen malların satılmasını ve bedelinin kendisine ödenmesini isteyemez. Borçlu, üzerine ihtiyati haciz konulmuş olan taşınmazını başkasına satabilir/devredebilir (İİK m.26l, m.91). İhtiyati hacizde alacaklı, ihtiyati haciz kesin hacze dönüşürse üzerine ihtiyati haciz konulmuş olan mal icra dairesi tarafından satılır ve bedeli ile alacaklının alacağı ödenir. Oysa ihtiyati tedbirde, davacı davayı kazanırsa, üzerine ihtiyati tedbir konulmuş olan mal aynen davacıya verilir (teslim edilir). Alacaklının ihtiyati haciz koydurduğu mallar üzerinde bir öncelik (rüçhan) hakkı yoktur.

İhtiyati haciz kararından sonra alacaklı, borçlu hakkında mutlaka dava açmaya mecbur olmayıp icra takibinde de bulunabildiği halde (İİK mad. 264) ihtiyati tedbir kararı alan kimse mutlaka süresi içinde dava açmak zorundadır.

Diğer yandan HMK'nun 392. maddesine göre durum ve koşullar gerektiriyorsa mahkeme gerekçesini açıklayarak teminat alınmaksızın ihtiyati tedbire karar verebilir. Ancak İİK.'nun 259. maddesine göre mahkeme takdiren teminat alınmamasına karar veremez. Teminat alınmayacak haller hakimin takdirine bağlı olmayıp, sınırlı olarak Yasa da açıkça sayılan hallerde teminat alınmaksızın ihtiyati haciz kararı verilmesi mümkündür.

Yukarıda açıklandığı üzere ihtiyati tedbir ve ihtiyati haciz birbirine yakın olmakla birlikte, amaç, sonuç, konu ve koruduğu hukuki yarar bakımından birbirinden tamamen farklıdır.

İhtiyati haciz ile ihtiyati tedbir arasındaki bu açık farka rağmen, uygulamada hatalı olarak tedbir mahiyetinde ihtiyati haciz, ihtiyati haciz mahiyetinde tedbir kararı verildiği görülmektedir. İhtiyati haciz ancak para alacakları için ve uyuşmazlık konusu olmayan borçlu/davalıya ait mal, hak ve alacaklar hakkında uygulanabilecekken, ihtiyati tedbir konusu para olsun veya olmasın çekişmeli bulunan uyuşmazlık konusu her şey hakkında uygulanabilir.

Bu yasal hükümler değerlendirildiğinde ihtiyati tedbir talebinin ancak uyuşmazlık konusunda verilebileceği, davanın maddi ve manevi tazminatı içerir para alacağı niteliği dikkate alındığında ihtiyati tedbir isteminin reddi kararı usul ve yasaya uygun olduğu gibi, ihtiyati haciz bakımından da, haksız fiil bakımında eylam tarihinde alacağın muaccel olduğu hususu doğru olmakla birlikte, haksız fiilin ögelerinden hukuka aykırı davranış, ( kusur) zarar ve fiil ile zarar arasındaki illiyet bağının dikkate alınması gerektiği, somut uyuşmazlıkta,

talep tarihi itibariyle sunulan kaza tespit tutanağında tam kusurlunun müteveffa murise ait olduğu belirlemesi karşısında davacının ihtiyati haciz istemine konu tazminat alacağının varlığını mevcut delillerle yaklaşık ispat ettiğinin bu aşamada kabulüne olanak bulunmadığından ilk derece mahkemesinin bu yöndeki gerekçesi yerinde olmakla davacılar vekilinin istinaf isteminin reddi gerekmiştir.

6100 sayılı HMK 355 maddesi gereğince istinafa başvuranın sıfatı, istinaf konusu yapılan nedenler ve kamu düzeni ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda, istinafa konu kararda dosya kapsamına, yasa ve usule aykırılık bulunmadığı gibi kamu düzenine aykırılık da görülmediğinden, davacılar vekilinin geçici hukuki korunmaya yönelik istinaf başvurusunun HMK 353/1-b.1 maddesi uyarınca esastan reddine karar vermek gerekmekle aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

..... · Başkan · ..... · .... · Üye · ..... · ....... · Üye · ........ ..... · Katip · .........