İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2018/311 K.2018/1458

İlk derece mahkemesince davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün davacı tarafından istinaf edilmesi üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü.

DAVA

Davacı, birikimlerini değerlendirmek için davalı şirketlerden alımlar yaptığını, ancak davalı şirketlerin yanlış işlemleri nedeniyle kendisinin toplam 12.646,91 USD kaybı olduğunu, zarara uğradığını ileri sürerek 2.150,00 USD’nin davalı ....A.Ş.’den, 3.514,91 USD’nin davalı ... .A.Ş.’den ve 6.800,00 USD’nin davalı ... . A.Ş.’den faiziyle tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı ...Ş. vekili, taraflar arasında Trade Master Sistemi Hizmet Sözleşmesi ile Kaldıraçlı Varlık Alım Satımına Aracılık Faaliyeti-Özel Şartlarının imzalandığını, davacının 10/07/2014 tarihinde hesabına 4.079,55 USD ve 250,00 TL göndererek işlemlerine başladığını, kendi işlemlerini doğrudan kendisinin gerçekleştirdiğini, müvekkilinin bir mühahalesinin olmadığını savunarak davanın reddini istemiştir.

Davalı ... A.Ş. vekili, taraflar arasında 24/07/2014 başlangıç tarihli Yurtdışı Piayasalarda İşlem Gören Türev Araçlarının Alım Satımına Aracılık Çerçeve Sözleşmesi ile Kaldıraçlı Varlık Alım Satım İşlemleri Forex Çerçeve Sözleşmesi akdedildiğini, davacının hesabına 1.590,00 USD yatırdığını, kaydının 1.232,00 USD olduğunu,davacının piyasadaki risklere karşı bilgilendirildiğini, davacı iddia ve taleplerinin haksız olduğunu savunarak davanın reddini istemiştir.

Davalı ...Ş. vekili, müvekkilinin sözleşme ve yasalar gereği üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirdiğini, davacı iddiasının soyut nitelikte olduğunu savunarak davanın reddini istemiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

İlk derece mahkemesince yapılan yargılama sonucunda, taraflar arasında imzalanan sözleşmelerde davacı olan işlem yapana risk bildirimlerinin ve uyarılarının yapıldığı, davacının alım satımlarına davalıların bir müdahalesi olmadığı, davalıların kusur ve ihmallerinin olmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir. Bu karara karşı davacı tarafından istinaf başvurusunda bulunulmuştur.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı istinaf dilekçesinde özetle; 1-Davanın yeniden görülerek bilirkişi incelemesi yapılması gerektiğini, 2-Sözleşmelerin kanuna ve hukuka aykırı olduğunu, 3-Hükmedilen vekalet ücretini kabul etmediğini belirterek kararın kaldırılmasını istemiştir.

GEREKÇE

Dava, taraflar arasında akdedilen Kaldıraçlı Varlık Alım Satım İşlemleri Forex Çerçeve Sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsili istemine ilişkindir.

Foreks (kaldıraçlı alım satım işlemi) kanunda açıkça yazılmasa da bankacılık sözleşmesi benzeri bir sözleşme niteliğinde olup Yargıtay uygulamasında da bankacılık sözleşmesi kapsamında değerlendirilmektedir. (Yargıtay 11 HD nin 2017/692esas-1393 karar ,2017/6-4020 sayılı kararları da bu yoldadır.)

HMK’nun 115/1.maddesi uyarınca dava şartlarının bulunup bulunmadığı davanın her aşamasında resen araştırılır. HMK’nun 114/1-c maddesi uyarınca mahkemenin görevli olması dava şartı olarak düzenlenmiştir.

6102 Sayılı TTK’nun 4. maddesine göre, bir davanın ticari dava sayılması için uyuşmazlık konusu işin taraflarının her ikisinin birden ticari işletmesiyle ilgili olması ya da tarafların tacir olup olmadıklarına veya işin tarafların ticari işletmesiyle ilgili olup olmamasına bakılmaksızın TTK veya diğer kanunlarda o davaya Asliye Ticaret Mahkemesi'nin bakacağı yönünde düzenleme bulunması gerekir.

Bunun yanında 28.11.2013 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanan ve 28.05.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6502 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkında Kanun'un (TKHK) 2. maddesinde kanunun kapsamı “bu Kanun, her türlü tüketici işlemi ile tüketiciye yönelik uygulamaları kapsar” şeklinde belirtilmiştir. Kanun'un “tanımlar” başlıklı 3. maddesinde ise tüketici işlemi, “Mal veya hizmet piyasalarında kamu tüzel kişileri de dâhil olmak üzere ticari veya mesleki amaçlarla hareket eden veya onun adına ya da hesabına hareket eden gerçek veya tüzel kişiler ile tüketiciler arasında kurulan, eser, taşıma, simsarlık, sigorta, vekâlet, bankacılık ve benzeri sözleşmeler de dâhil olmak üzere her türlü sözleşme ve hukuki işlemi ifade eder” biçiminde tanımlanmıştır.

6502 sayılı TKHK'nın 73. maddesi uyarınca tüketici işlemleri ile tüketiciye yönelik uygulamalardan doğacak uyuşmazlıklara ilişkin davalarda tüketici mahkemesinin görevli olduğu hüküm altına alınmıştır. Yine kanunun 83. maddesinde de taraflardan birini tüketicinin oluşturduğu işlemler ile ilgili diğer kanunlarda düzenlenme olmasının, bu işlemin tüketici işlemi sayılmasını ve bu Kanunun görev ve yetkiye ilişkin hükümlerinin uygulanmasını engellemeyeceği belirtilmiştir.

Somut olayda davacı, davalılar ile yaptığı (foreks ) yatırım amaçlı sözleşmeler nedeniyle zarara uğradığını iddia etmektedir. SGK emeklisi olduğu ve herhangi bir malvarlığı olmadığı anlaşılan davacının şahsi birikimlerini değerlendirmek üzere hareket etmiş olması ve işlemlerin boyutu dikkate alındığında davacının tüketici vasfını haiz olduğunun, dava konusu işlemin ise tüketici işlemi olduğunun kabulü gerekir. O halde, iş bu davaya bakma görevi Tüketici Mahkemelerine aittir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle davacının istinaf başvusunun kabulü ile, hükmün kaldırılmasına ve davanın yeniden görülmek üzere mahkemesine iadesine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.