İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2019/343 K.2021/327

Davanın kısmen kabulüne-reddine ilişkin hükmün davacı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

DAVA

Davacı vekili ,davacının davalı şirkette %49,4 oranında hissesi bulunduğunu, 2016 yılı olağan genel kurul toplantısının 29.05.2017 tarihinde yapıldığını, davacının muhalefeti ile ...'nun YK başkanı, ...'in başkan yardımcısı, ... da üye olarak seçildiğini,faaliyet raporunun kanuna aykırı düzenlendiğini, faaliyet raporunda karın dağıtılmaması önerisinin yer aldığını ve gelecek ile ilgili ekonomik endişelerden söz edildiğini,finansal tabloların gerçeği yansıtmadığını,uzun vadeli kredilere karşılık şirketin bankada 19.890.256,56-TL nakit mevduatı göründüğünü, denetçi raporu okunmadan bilançoların okunduğunu,küçük paya sahip ortakların,

hakim ortağın oyu seçildiğini, ibra edildiklerini,kararın TTK 436/2 ye aykırı olduğunu, ibra yönünde oy kullanan ...'ın YK üyeleri ile menfaat ilişkisi içinde olduğunu ve şirket yönetiminde görev aldığını, bu kararın iptali gerektiğini,TTK 395-396 maddeleri çerçevesinde verilen iznin de TTK 436/1 maddesine aykırı olduğunu, menfaat birliği içinde olanların oylamaya katıldığını, bu kararın da iptali gerektiğini, ibraya ilişkin 6 nolu , izin verilmesine ilişkin 10 nolu kararın iptaline, gündemde bulunmayan 11. maddenin butlanına, davalı şirkete TTK 439.maddesi uyarınca özel denetçi atanmasına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili,genel kurulda davacıya tüm bilgilerin verildiğini, özel denetçi atanacak bir durumun olmadığını, davacının 2010 yılı sonuna kadar 7 sene süre ile davalı şirketin YK başkanlığını yaptığını, yetersiz yönetim nedeni ile yönetime profesyonel yöneticiler getirildiğini, bu yöneticilerin 6 yılda 1 olan fabrika sayısını 3'e çıkardığını, çalışan sayısının 132 den 334 kişiye yükseldiğini, şirket cirosu 4 kat, karlılığın 17.56 kat arttığını, 2016 yılında ülkenin en büyük 894'üncü şirketi yaptığını,

davacının görevden alınma nedeni ile husumeti bulunduğunu,YK nun faaliyet raporu hazırlarken ihtiyatlı davranıp kar dağıtılmaması yönünde görüş bildirdiğini, daha sonra görüşünü revize ederek 1.000.000-TL kar dağıtımı önerisinde bulunduğunu, davacının dahi kar dağıtımı önerisine olumsuz oy verdiğini, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece; davacının 6 nolu karar ile ilgili olarak ibra oylamasında TTK 436/2 deki şarta uyularak karar verildiğinden iptal telebinin reddine, 11 nolu maddede alınan karar bulunmadığından reddine, 10 nolu kararda YK üyelerinin TTK 395 ve 396 maddelerindeki işlem yasağının kaldırılmasına ilişkin oylamada oydan yoksunluk şartına uyulmadığından ve şirketle ilgili işlem yasağı için alakasız kişilere izin verildiğinden kararın iptaline, özel denetçi tayinine ilişkin olarak davacının TTK 437 maddesindeki hakkını kullanmadığı gerekçesiyle talebin reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı vekili,ibra oylamasında, sadece YK üyelerinin değil yönetimde görevli imza yetkisini haiz kişilerinde ibra oylamasının dışında tutulması gerektiğini,YK nun hakim ortağın %49,4 payı ile seçildiğini, seçim karşılığında ...'a yüksek tutarlı danışmanlık ve yöneticilik yetkisi verdiği,TTK 436/2 maddesinin ihlal edildiğini, mahkemece özel denetçi tayini talebinin reddine ilişkin kararın yerinde olmadığını, alınan krediler, yapılan harcamaların usulsüz olduğunun özel denetçi tayini ile tespit edilebileceğinden bu konudaki talebin reddine dair mahkeme kararın yerinde olmadığını belirterek kararın kaldırılmasını talebi doğrultusunda karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

29.05.2017 tarihli genel kurul, TTK 420 maddesine istinaden hesapların görüşülmesi için ertelenen 26.04.2017 tarihli genel kurulun devamı niteliğindedir. 6. Nolu karar; ibraya ilişkin olup, YK üyelerin gerek kendi gerekse diğer üyelerin ibrasında TTK 436/2 maddesi gereği oy kullanmamıştır. ... ve ...'in 907.356 kabul oyuna karşılık, ... ve ...'nun 900.068 red oyu ile ibra edilmişlerdir.

Kabul oyları red oylarından fazla olduğundan , ibrada kanuna ve esas sözleşmeye aykırılık bulunmadığından iptal isteminin reddine karar verilmesinde isabetsizlik bulunmamaktadır.

Davacı vekili yönetim kurulunun hakim ortağın oylarıyla seçildiğini ileri sürmekte ise de ,yönetim kurulunun seçiminde kullanılan oy ibra oylamasına teşmil edilemeyeceğinden davacı vekilinin bu hususa yönelik istinaf nedeni yerinde görülmemiştir.6102 sayılı TTK'nın 440/2 maddesi uyarınca, mahkemece şirkete özel denetçi atanması talepleri hakkında verilen davanın kabulüne veya reddine ilişkin kararlar kesindir.

HMK 341/5'de de ilk derece mahkemelerinin diğer kanunlarda temyiz edilebileceğine veya haklarında Yargıtay'a başvurulabileceği belirtilmiş olup da Bölge Adliye Mahkemelerinin görev alanına giren dava ve işlere ilişkin nihai kararlarına karşı, başvurulabileceği düzenlenmiş, istinafa getirilen karara karşı kanun yolu bulunmadığından davacı vekilinin özel denetçi atanması talebinin reddine dair karara yönelik istinaf başvurusunun HMK 346/1 maddesi gereğince usulden reddine,ibra kararına yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.