İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2021/393 K.2021/361

Arabuluculuk dava şartı yokluğu nedeniyle davanın usulden reddine ilişkin hükmün davacı vekilince istinaf edilmesi üzerine dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

DAVA

Davacı vekili, müvekkili şirketin, davalı bankadan 06.08.2009 tarihinde 550.000-TL tutarında kredi kullandığını, müvekkilin ödediği taksitlerin büyük kısmını da faizlerin oluşturduğunu, müvekkili şirketin mevcut faiz maliyetine daha fazla katlanmamak için Ekim 2010 itibarı ile kredisini erken ödeyerek kapattığını, davalı bankanın ise müvekkilinin yaptığı ödemenin akabinde müvekkilinin hesaplarından, kredi erken kapama maliyeti adı ile 41.106,45-TL para çektiğini,

davalı bankanın müvekkili şirketin hesabından çektiği paranın iadesi için faiz alacağı talep edilmeksizin dava açtıklarını ve İstanbul 16. ATM 2014/1134 Esas sayılı dosyasıyla kabul edilen davada faiz alacağı talebi bulunmadığını beyan ederek; müvekkilinden fazla tahsil edilen 16.136,47-TL'ye 09.11.2000 tarihinden itibaren işleyecek faiz alacağına ilişkin işbu belirsiz alacak niteliğindeki davanın kabulü ile, şimdilik 7.000,00-TL faiz alacağının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili; davacı şirketin Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nde 8804 sayılı ve 20.04.2015 tarihli ilan edildiği üzere ticaret sicilinden re’sen silindiği, davacı taraf şirketin ticaret sicilinden re'sen terkin edilmiş olması nedeniyle tüzel kişiliğinin sona erdiği başvurucu vekiline verilen İstanbul ...

Noterliği’nin 12.11.2010 tarihli ... yevmiye numaralı vekaletnamesinde arabuluculuk yoluna başvurmaya, görüşmelere katılmalara, görüşmelerde temsil etmeye ve tutanak imzalamaya dair hiçbir yetki verilmediğini, arabuluculuk daveti de usul ve yasalara aykırı şekilde gerçekleştirildiğini, davacının bu davayı açmakta hukuki yararı olmadığını, dava dilekçesinde bahsedilen İstanbul 16. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2014/1134 E., 2017/1081 K. Sayılı dosyasında verilen kararın henüz kesinleşmediğini, davacını talebinin zaman aşımına uğradığını beyan ederek; davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece, davacının dava dilekçesi ekinde sunmuş olduğu arabuluculuk son tutanağında arabuluculuk konusu uyuşmazlığın "İstanbul ... İcra müdürlüğü' nün ... Esas sayılı dosyasından kaynaklı itirazın iptali" olduğu, ancak huzurdaki davanın alacak davası olduğu, davacının arabuluculuğa başvurmadan dava açmış olduğu gerekçesiyle HMK 114, TTK 5/A ve Arabuluculuk Kanunu 18/A-2 maddesi gereğince davanın usulden reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı vekili; arabuluculuğa başvurulmuş olup geçerli bir şekilde düzenlenmiş anlaşamama tutanağı bulunduğunu, davanın konusunun müvekkili şirketin davalı ... Bankası'ndan aldığı kredinin erken kapamasından kaynaklı ana para alacağının geçmiş dönemine ilişkin faiz alacağına ilişkin olduğunu, yapılan takibe itiraz üzerine alacağın tahsili için dava açıldığını, sırf arabuluculuk tutanağında itirazın iptali şeklinde yazıldığı için arabuluculuğa başvurulmamış sayılmanın hukuken kabul edilemeyeceğini, müvekkili aleyhine vekalet ücretine hükmedilmesinin hatalı olduğunu, bu nedenlerle kararın kaldırılarak davanın kabulüne karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

İstinaf incelemesi üzerine dosya dairemize intikal ettiğinde ,davacı şirketin sicilden terkin edildiği tesbit edildiğinden ,davacı şirketin ihyasının sağlanması ,vekile yeni vekaletname verilmesi veya şirket temsilcisinin davaya ,istinaf başvurusu dilekçesine muvafakatının alınması için dosya mahalline geri çevrilmiş, şirketin ihyası sağlanmış ve tasfiye memuru olarak ... atanmış,yapılan işlemlere icazetini de dosyaya bildirmiştir.bu sebeble yetkisiz vekilin yaptığı işlemler temsilci tarafından onanmış olmakla davalı vekilinin vekile yönelik ileri sürdüğü istinaf nedenleri yerinde bulunmamaktadır.

7155 sayılı Kanun ile 6102 sayılı TTK’na eklenen ve 01/01/2019 tarihinde yürürlüğe giren 5/A maddesi ile getirilen “Kanunun 4 üncü maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalardan, konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır. ....” hükmü uyarınca konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkındaki ticari davalarda dava açmadan önce arabuluculuğa başvurmak zorunlu hale getirilmiş, yani arabuluculuğa başvurmak dava şartı haline getirilmiş bulunmaktadır.

Arabuluculuk tutanağında; uyuşmazlığın İstanbul ...İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasından kaynaklı itirazın iptali olduğu belirtilmişse de, aynı alacağa ilişkin olarak alacak davası açıldığı anlaşılmaktadır. İİK 67.maddesi uyarınca icra takibinde alacağı itiraza uğrayan alacaklının dilerse genel hükümlere dayalı olarak alacak davası açması ,dilerse itirazın iptalini istemesi mümkündür.

Ödeme emrinin incelenmesinde 17.7987,69-TL faiz alacağının tahsilinin talep edildiği (kredi erken kapamadan kaynaklanan) ve icra takibine konu olan alacak nedeniyle arabulucuya başvurulduğu anlaşılmakla şekli inceleme yapılmak suretiyle arabulucuya başvuru şartı yerine getirilmediğinden davanın reddine karar verilmesi doğru olmamıştır.

Açıklanan nedenle davacı vekilinin istinaf isteminin kabulü ile HMK'nin 353/(1).a-4 maddesi uyarınca kararın kaldırılmasına ve davanın yeniden görülmesi için mahkemesine iadesine karar verilmiştir.