İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2021/467 K.2021/747

İhtiyati tedbir talebinin reddine ilişkin ara kararın davacı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü.

TALEP

Davacı vekili dilekçesinde, davacının davalı şirketin % 24,5 pay sahibi olduğunu, davalı şirketin 2019 yılına ait olağan genel kurul toplantısının 03.07.2020 tarihinde yapıldığını, davalı şirketin 2019 yılı mali yılına ait YK Faaliyet raporu, Bilanço ve kar zarar hesaplarının hesap verme ilkesine uygun olmadığı ve yeterli açıklık içermediğinden davalı şirkete 23.06.2020 tarihinde ihtarname gönderildiğini ve bilgi talep edildiğini, davalı şirket tarafından genel kurulun yapılacağı gün kendisine mail yolu ile 2019 yılının gayrifaal olarak tamamlandığı, gelir elde edemediği,

TTK 376/2 maddesi kapsamında tedbir olarak sermaye artırım hususunun değerlendirme aşamasında olduğunun bildirildiğini, şirketin finansal tabloları, öz kaynakları ve ödenmiş sermayesi ve yedekler toplamının TTK 376/2 kapsamında olduğunu, davacının yapılan genel kurulda 2019 yılı faaliyetlerine ilişkin bilanço,

kar zarar cetvellerinin okunması müzakeresi ve oylanmasına ilişkin 3 nolu ve 2019 yılı faaliyetlerine ilişkin YK üyelerinin ayrı ayrı ibrasına ilişkin 4 nolu kararlarına olumsuz oy kullanarak muhalif kaldığını belirterek genel kurulda alınan 3 ve 4 nolu kararın iptaline,kararlar butlanla batıl ve hükümsüz olduklarından icrası telafisi imkansız zarara yol açacağından yürütmesinin dava sonuna kadar durdurulmasına karar verilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

İlk derece mahkemesince 09.11.2020 tarihli ara kararı ile TTK 449 maddesi gereği genel kurul kararları hakkında iptal yada butlan davası açıldığı takdirde, yönetim kurulu üyelerinin görüşü alındıktan sonra dava konusu kararların yürütülmesinin durdurulmasına karar verilebileceği, ayrıca HMK 389/1 maddesi uyarınca mevcut durumda meydana gelebilecek değişme nedeni ile hakkın elde edilmesi önemli ölçüde zorlaşacağından veya gecikmesinde sakınca yahut ciddi bir zararın doğacağından endişe edilmesi halinde ihtiyati tedbir kararı verilebileceği,

ancak HMK 390 maddesinde ihtiyati tedbir kararı verilebilmesi için talepte bulunanın davanın esası yönünden kendisinin haklılığını yaklaşık olarak ispat etmesi zorunlu olmakla, dosyadaki deliller kapsamında yaklaşık ispat koşulunun oluşmaması nedeni ile davacının genel kurul kararının icrasının geri bırakılmasına ilişkin ihtiyati tedbir talebinin reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF NEDENLERİ

Tedbir talep eden davacı vekili; mahkemenin soyut gerekçesinin yerinde olmadığını,davalı şirket tarafından davacının en temel hakkı olan bilgi alma hakkının ihlal edildiğini, dürüst resim ilkesine uygun hazırlanmayan bilanço kar zarar hesaplarının hukuka aykırı şekilde onaylandığını, davalı şirketin sermaye yapısının 2/3'ünün karşılıksız kalmasına rağmen önlem alınmadığını,şirketin finansal tablolarının şirketin öz kaynak toplamının ödenmiş sermayesi ve yedekleri toplamının 2/3 den düşük olduğunu bu hususun gönderilen e-posta ile de ikrar edildiğini, belirterek ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak genel kurul gündeminde alınan 3 ve 4 nolu kararların icrasının durdurulmasına karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

Talep, TTK'nın 449. maddesi uyarınca genel kurul kararlarının iptali istemli davada, bilançonun tasdiki ve YK üyelerinin ibrasına ilişkin alınan genel kurul kararlarının yürütmesinin geri bırakılmasına ilişkindir.TTK'nun 449. maddesi ''Genel kurul kararı aleyhine iptal veya butlan davası açıldığı taktirde mahkeme, YK üyelerinin görüşünü aldıktan sonra, dava konusu kararın yürütülmesinin geri bırakılmasına karar verebilir'' hükmünü içermektedir.

Anılan madde de hangi hallerde bu geçici hukuki koruma kararı verileceği özel olarak düzenlenmediğinden, tamamlayıcı yorum kuralı olarak HMK'nın ihtiyati tedbire ilişkin hükümlerinden yararlanılabilir.

HMK'nın 389. maddesi, "Mevcut durumda meydana gelebilecek bir değişme sebebiyle hakkın elde edilmesinin önemli ölçüde zorlaşacağından ya da tamamen imkansız hale geleceğinden veya gecikme sebebiyle bir sakıncanın yahut ciddi bir zararın doğacağından endişe edilmesi hallerinde uyuşmazlık konusu hakkında ihtiyati tedbir kararı verilebilir." şeklindedir.Aynı yasanın 390/3 maddesi ise, ''Tedbir talep eden taraf, dilekçesinde dayandığı ihtiyati tedbir sebebini ve türünü açıkça belirtmek ve davanın esası yönünden kendisinin haklılığını yaklaşık olarak ispat etmek zorundadır'' düzenlemesini içermektedir.

Somut olayda iddia, savunma ve dosya kapsamında mevcut deliller birlikte değerlendirildiğinde, davalı şirketin icrası durdurulması talep olunan kararlar bilançonun tasdiki ve yönetim kurulunun ibrasına ilişkindir.

Her iki kararın içeriği itibariyle ihtiyati tedbir kararı verilmemesi halinde davacının haklarını elde etmesinin önemli ölçüde zorlaşacağından ya da tamamen imkansız hale geleceğinden bahsedilmesi mümkün görülmemiştir.Genel kurulda alınan 3 ve 4 nolu kararları ile yürütmesinin durdurulması koşullarının oluşmadığı; ara kararda bir isabetsizlik bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmış olup, ihtiyati tedbir isteyen/davacı vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.