İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2022/1067 K.2022/861

İhtiyati tedbir talebinin reddine ilişkin kararının talep eden vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

TALEP

İhtiyati tedbir talebinin reddine ilişkin kararının talep eden vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

TALEP

Talep eden vekili, müvekkilinin davalı şirketin ...Ltd.Şirketi’nin toplam 500 adet, 125.000-TL sermayesine tekabül eden pay sahibi olduğunu,şirketin mali durumuna ilişkin bilgi alma talebinde bulunmasına rağmen taleplerinin karşılanmadığını, bu kapsamda davalı şirketin diğer ortağı ve müdürü ...'nun dava konusu şirketin banka hesaplarından çeşitli işlemler ile para çıkışı sağlama ihtimali olduğunu düşündüklerini, şirketin hesaplarının bulunduğu banka şubelerinden üçüncü şahıslarca yapılan işlemlere ilişkin talimatların kim tarafından verildiğinin tespitini ve bunların celbini talep ettiklerini,

celp edilen dökümler sonrasında tespit edilecek hukuka aykırı ve şirket kayıtlarında hukuki karşılığı bulunmayan işlemlerin tutarı kadar, davalı şirketin müdürü ve davalı şirketin mal varlığına ihtiyati tedbir konulmasını talep ettiklerini, şirket malvarlığının diğer ortak tarafından hukuka aykırı bir şekilde yok edilme imkanı bulunduğunu, ...'nun haricen şirketin markasını çok değerinin altında 1,000-TL'ye satacağını müvekkiline ilettiğini , Türk Patent ve Marka Kurumu'na müzekkere gönderilerek,

"..." (27.02.2019 tescil tarihli ... tescil numaralı) üzerine şerh konulmasını, şirketin mal varlığının bilirkişilerce tespitini, davalı Şirket Ortağı ... ve dava konusu şirket banka hesap hareketlerinin tespit edilmesi sonrası şüpheli işlemler tutarında, "..." markasına , davalı şirket ve ortağı ...'nun malvarlığı üzerine ihtiyati tedbir konulmasını talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece, talep eden vekilinin şirketin mali durumunun tespitini ve marka ve mal varlığı üzerine tedbir konulmasını talep etmiş olduğu, bu haliyle sunulan bilgi ve belgelerin, tespit ve tedbire yönelik olumlu yönde bir karar verilmesini sağlamaya yeterli olmadığı ve yaklaşık ispat koşulunun sağlanmadığı, talep edenin dilekçesinde şirketin mali durumu ile ilgili bilgi alamadığını, bu yöndeki bildirim ve ihtarlarına cevap verilmediğini ileri sürerek, şirketin mali durumunun işbu değişik iş dosyasındaki tedbir talebi öncesinde mahkemece tespitini talep ettiği, bu bağlamda TTK 437.

Maddede belirtilen "bilgi alma ve inceleme hakkı", TTK 438.gereği "özel denetim isteme hakkı" prosedürlerinin işletilmediği anlaşıldığı, şirket ortağı talep edenin TTK'dan doğan bu haklarını kullanması gerekir iken, mahkemeden tedbir talepli değişik iş dosyası ile şirketin mali durumunun tespitini talep etmesinde de hukuki yararı olmadığından ihtiyati tedbir talebinin reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Talep eden vekili; söz konusu markanın devri için 05.04.2022 tarihinde 1000-TL bedelle devir işlemi başlatıldığını, piyasa değeri milyonlar olan bir markanın 1000-TL gibi bir rakama devredilmesinin hukuka ve mantığa uygun olmadığını, devir işleminin durdurulması için TPEna müzekkere gönderilmesini talep ettiklerini, söz konusu devir işleminin muvazaalı olduğunu, diğer ortak ...'nun aylardır müvekkilini tacize uğrattığı için hakkında uzaklaştırma kararı alındığını, ancak mahkemece bu hususların dikkate alınmadığını, bu nedenlerle kararın kaldırılarak taleplerinin kabulünü talep etmiştir.

GEREKÇE

Talep, talep edenin ortağı olduğu şirketin mali durumunun bilirkişiler tarafından tespiti ile yapılacak tespit sonrasında şüpheli işlemler tutarında davalı şirket ile diğer ortak ...'nun malvarlığı üzerine ihtiyati tedbir konulmasına ilişkindir. HMK'nın 390/3.

Maddesi gereği "tedbir talep eden taraf, dilekçesinde dayandığı ihtiyati tedbir sebebini ve türünü açıkça belirtmek ve davanın esası yönünden kendisinin haklılığını yaklaşık olarak ispat etmek zorundadır." hükmünü haizdir. Talep eden vekili, şirketin kayıtları incelenerek usulsüz işlemlerin ,şüpheli hesap hareketlerinin tesbitini ,yapılacak tesbit neticesine göre şirket ve ortağın mal varlığı değerlerine ihtiyati tedbir konulmasını talep etmektedir.

Talep eden vekili müvekkiline şirket ile ilgili finansal bilgilerin verilmediğini, diğer ortağın şirket hesaplarından çeşitli işlemler ile para çıkışları yapma ihtimalinin bulunduğunu,güven ilişkisinin kalmadığını, genel kurul toplantılarının usule uygun olmadığını, buna ilişkin dava açıldığını ileri sürerek eldeki talepde bulunmuştur.Şirket ortağının bir dava açarak TTK 437.

Maddede belirtilen "bilgi alma ve inceleme hakkı" nı kullanması gerekirken ,var ise usulsüz işlemlerin ihtiyati tedbire esas olacak şekilde bilirkişi marifetiyle belirlenmesini,adeta bildirmediği vakıaların tesbitini istemesinin yasal dayanağı bulunmamaktadır.Bu halde talebin haklılığı bakımından yaklaşık ispatın sağlanmadığı anlaşılmaktadır.

Mahkemenin bir kanaate varacağı şekilde ihtiyati tedbir talebinin nedenlerinin somutlaştırılmadığı, şirket ortağına tanınmış bulunan yasal hakların kullanılmadığı ,inceleme talep hakkı kullanılmadan bu hakkın kullanılmasıyla elde edilebilecek bilgilerin şirket ortağına sağlanamayacağı açıktır.İlk derece mahkemesince , tedbir talepli değişik iş dosyası ile şirketin mali durumunun tespitini talep etmesinde de ayrıca hukuki yararı olmadığı ,inceleme talep hakkının kullanılmadığı yaklaşık ispatın sağlanmadığı gerekçesiyle tesbit ve ihtiyati tedbir isteminin reddine ilişkin kararında hukuka aykırılık bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle, tespit ve ihtiyati tedbir talebinin reddine karar verilmesinde bir isabetsizlik bulunmadığından istinaf nedenleri yerinde olmayan talep eden vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.