İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2023/339 K.2023/373

İhtiyati tedbir talebinin reddine ilişkin ara kararın davacı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

TALEP

Davacı vekili, davalı tarafından ... bank Beyazıt Şubesi ... seri nolu 31.04.2022 keşide tarihli 100.000-TL bedelli çek için davacı müvekkili aleyhine davalı yanca İstanbul ... İcra Müdürlüğü - ...

Esas sayılı dosyasında kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile icra takibi başlatıldığını, icra takibine dayanak yapılan ... bank Beyazıt Şubesi ... seri nolu 31.04.2022 keşide tarihli 100.000-TL bedelli çekin müvekkilinin elinden rızası dışında çıktığını ve kaybolduğunu, söz konusu ödeme emrinde belirtildiği şeklinde müvekkilinin herhangi bir surette borcu bulunmadığı gibi, müvekkili ile icra dosyası alacaklısı arasında ticari - hukuki herhangi bir ilişki de bulunmadığını, müvekkili tarafından Bakırköy 7. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/90 Esas sayılı dosyası üzerinden çek iptali için dava açıldığını ileri sürerek müvekkilinin İstanbul ...

İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı icra dosyasından ve ... bank Beyazıt Şubesi ... seri nolu 31.04.2022 keşide tarihli 100.000-TL bedelli çekten borçlu olmadığının tespitine, öncelikle İstanbul ... İcra Müdürlüğü ... Esas sayılı icra takibinin uygun görülecek teminat karşılığında tedbiren durdurulmasına karar verilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece, dosya kapsamına, delil durumuna, henüz davacının haklılığının yaklaşık olarak ispat edilmemiş olmasına göre ve İ.İ.K 72/3.fıkrası gereğince icra takibinden sonra açılan menfi tesbit davasında ihtiyati tedbir yolu ile takibin durdurulmasına karar verilemeyeceği gerekçesiyle davacı tarafın ihtiyati tedbir talebinin reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı vekili; dava konusu çekin müvekkili elinden rızası dışında çıktığını ve kaybolduğunu, ...

A.Ş. tarafından düzenlenen tutanakta görüleceği üzere kargonun kayıp durumuna düştüğünün görüleceğini, açılan çek iptali davasında ödeme yasağına karar verildiğini, ilanın ticaret sicil gazetesinde yayınlandığını, müvekkilinin herhangi bir surette borcu bulunmadığı gibi, müvekkili ile icra dosyası alacaklısı arasında ticari hukuki herhangi bir ilişki de bulunmadığını, mahkemece uygun görülecek teminat karşılığı icra takibinin ihtiyati tedbirle durdurulmasına karar verilmesinin talep edildiğini, dava konusu çekin üzerindeki imzaların müvekkiline ait olmadığını, imza incelemesi yapılmasını,

ara kararın kaldırılarak ihtiyati tedbir talebinin kabulüne karar verilmesini takibin durdurulmasını ,icra veznesindeki paranın alacaklıya ödenmemesine karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

Talep, icra takibi nedeniyle açılan menfi tespit davasında icra takibinin durdurulması yönünde ihtiyati tedbir istemine ilişkindir.İİK nun 72/2 maddesi " borçlu icra takibinden önce veya takip sırasında borçlu bulunmadığını ispat için menfi tesbit davası açabilir.

İcra takibinden önce açılan menfi tesbit davasına bakan mahkeme, talep üzerine alacağın yüzde onbeşinden aşağı olmamak üzere gösterilecek teminat mukabilinde, icra takibinin durdurulması hakkında ihtiyati tedbir kararı verebilir." İİK 72/3.maddesi "İcra takibinden sonra açılan menfi tesbit davasında ihtiyati tedbir yolu ile takibin durdurulmasına karar verilemez.

Ancak,... göstereceği teminat karşılığında, mahkemeden icra veznesindeki paranın alacaklıya verilmemesini isteyebilir." Somut olayda davacı vekilinin talebi icra takibinin durdurulmasına ilişkindir. İİK 72/3 maddesi uyarınca icra takibinden sonra açılan menfi tespit davasında teminatlı veya teminatsız takibin durdurulmasına karar verilemez.

Somut olayda, davacı vekili dava dilekçesinde uygun görülecek teminat karşılığı icra takibinin durdurulmasını talep etmiş, istinaf dilekçesinde ise çekin üzerindeki imzaların müvekkiline ait olmadığını, icra dosyasına ödenen paranın alacaklıya ödenmemesine dair ihtiyati tedbir kararı verilmesini talep etmiştir.

Davacının talebi yeni bir talep olup, yargılama süresinde ileri sürülmeyen bu talebin istinaf aşamasında incelenmesi HMK'nın 357. maddesinin açık hükmü gereği mümkün değildir. İİK 72/3 maddesi uyarınca yasal engel nedeniyle ihtiyati tedbir yolu ile takibin durdurulmasına karar verilemeyeceği gözetilerek ihtiyati tedbir talebinin reddi yönündeki ara kararda isabetsizlik görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, ihtiyati tedbir talep eden davacı vekilinin yerinde görülmeyen istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.