İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 14. Hukuk Dairesi E.2017/778 K.2018/26

Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkilinin ....

Ltd Şti'nin %50 ortağı olup davalı ...'nin de aynı oranda şirketin ortağı ve müdürü olduğunu, müvekkili ile davalının karı koca olup her ikisinin de diş hekimi olduğunu, şirket üzerinden hekimlik faaliyetlerini yürüttüklerini, taraflar arasında İstanbul Anadolu 5. Aile Mahkemesinin 2012/694 esas sayılı dosyası ile boşanma davası yürüdüğünü, İstanbul Anadolu 17. Aile Mahkemesinin 2012/687 esas sayılı dosyasında da mal rejiminin tasfiyesi davası açıldığını, boşanma kararının henüz kesinleşmediğini,

mal rejimi tasfiyesi davasına delil teşkil etmek üzeri İstanbul Anadolu 5. Aile Mahkemesinin 2012/225 değişik iş dosyasında şirketin mal varlığının tespitini talep ettiklerini, yargılamanın devamı sırasında taraflar muayenehanenin üçer gün kullanılması şeklinde anlaşmaya vardıklarını, davalının şirketi zararlandırıcı eylemlere başladığını ve şirketin işleyişi konusunda müvekkiline bilgi vermediğini, SGK ve vergi borçlarının şirket müdürü olan davalı tarafından kasıtlı olarak ödenmediğini, şirkete ait muayenehanedeki eşyaların davalı tarafından başka bir şirkete verilmeye çalışıldığını,

bu şekilde şirketin mal varlığını azaltmak için hileli işlemlere başvurduğunu, mülkiyeti davalının annesine ait muayehanenin bulunduğu yer evliliğin başlangıcında karşılıksız olarak taraflara verilmesine rağmen daire sanki kiraya verilmiş gibi şirket aleyhine İstanbul Anadolu ..

İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyasından şirket aleyhine icra takibi yapıldığını, davalının bu takibe itiraz etmediğini, muvazaalı bu işlemin iptali için İstanbul Anadolu 9. Aile Mahkemesinin 2015/666 esas sayılı dosyasında icra takibinin iptali için dava açtıklarını, böylece davalı şirket müdürünün TTK 626.maddesinde belirtilen özen ve bağlılık yükümünü kasten ihlal ettiğini belirterek davalının müdürlük yetkilerinin kısıtlanması yönünde tedbir kararı verilmesine,

davalı şirketin son üç yıllık bilanço gelir -gider tablosu, her türlü sözleşmeleri, mal varlığı, muhasebe defterlerinin teftişi için özel denetçi atanmasına ve bu işlemler nedeniyle müvekkilinin uğradığı zararların tespiti ile davalıdan tahsili ile müvekkiline veya davalı şirkete ödenmesine, davalı ... ..un müdürlük görevine son verilerek şirkete kayyum atanmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesi ile; boşanma davası açıldıktan sonra 2012 yılından 24/08/2015 tarihine kadar muayenehanenin işletilmesi ve kullanılması üçer gün süre ile taraflar arasında paylaşıldığını, davacı muayenehanede fiili çalışmasına rağmen ortak giderlere katılmadığını, vergi borçları ile sigorta ödemelerinin müvekkili tarafından yapıldığını, üçüncü bir şirkete verildiği iddia edilen diş koltuğunun sahibinin başka bir şirket olduğunu, davacı, ...

Sağlık Şirketinin kiracı olduğunu bildiğini, gayrimenkul dava dışı .... adına kayıtlı olup müvekkilinin annesi olduğunu, dava dışı .... İstanbul Anadolu ...

İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası ile kira alacağını talep ettiğini, böylece davacının iddialarının hukuki değerinin bulunmadığını, davacının 22/08/2015 tarihinde .. şirketinde bulunan tüm eşyalarını aldığını, şirketten ayrıldığını, bu konuda İstanbul Anadolu C.Başsavcılığına 2015/117903 soruşturma nolu dosyasında şikayetçi olduklarını, şirkete kayyum atanma talebinin şartlarının gerçekleşmediğini belirterek davacının davasının reddini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ

İlk Derece Mahkemesi; davalının müdürü olduğu şirket 06/04/2006 tarihli genel kurul toplantısından sonra başkaca genel kurul toplantısı yapmadığı, 2008-2012 yıllarına ait yevmiye defterinin noter kapanış onayının ve bu yıllara ait kebir defterinin noter açılış tasdiklerinin yapılmadığı, envanter defterinin yazdırılmadığı, 2013,2014,2015 yıllarına ait kebir defterinin onaysız olduğu, TTK ve Vergi Usul Kanuna göre defterlerin usulüne uygun tutulmadığı ve birbirini teyit etmediği,

2013,2014,2015 yıllarına ilişkin muhtesar beyannamelere göre, 2013 yılı için 5.250 TL, 2014 yılı için 5.250 TL ve 2015 yılı için 6.000 TL kira bedeli ödenmesine rağmen şirket aleyhine yapılan icra takibinde 30.000.00 TL kira talep edildiğini ve bu miktarın ticari defterlerde kayıtlı olmadığı, davalının icra takibine itiraz etmeyerek takibin kesinleşmesine zemin hazırladığı,

böylece davalının yasaca belirlenen görev ve yükümlülüklerini yerine getirmediği gerekçesiyle davalının şirket müdürlüğü görevinden azline, davacının henüz zararı oluşmadığından tazminat talebinin reddine, İstanbul Anadolu 2. ATM'sinde şirketin feshi ve tasfiyesi istemli dava açıldığı nazara alındığında şirkete kayyum tayini şirkete yük getireceğinden buna ilişkin talebin ise reddine karar vermiştir.

Bu karara karşı davalı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.

İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

Davalı vekili istinaf başvuru dilekçesinde;

Müvekkilinin şirketi herhangi bir zarara uğratmadığı gerekçesiyle tazminat isteminin reddi yönünde mahkemece verilmiş kararın hukuka uygun olduğunu,

Müvekkilinin halihazırda mevcut bir borca kanuna aykırı bir şekilde itiraz ederek icra takibinin kesinleşmesinin önlenmesi, yani müvekkilinden hukuka aykırı bir davranışta bulunmasının beklenemeyeceğini, hukuka uygun bir davranışta bulunması sebebiyle müvekkilinin müdürlük görevinden azline karar verilmesinin hukuk ve hakkaniyetle bağdaşmadığını, Aldem şirketinin kullandığı muayenehanenin kiralandığını, bu durum vergi dairesine sunulan beyannameler ile sabit olduğunu, kira bedellerinin ödenmediği hususu davacı tarafından da bilindiğini,

Davacının boşanma davası açtığını, davacının uzlaşmaz tavrı nedeniyle genel kurul toplantısına katılmadığını, bu sebeple genel kurul toplantısı yapılmadığını,

Ticari defterlerin usulüne uygun tutulmamasından müvekkilinin sorumlu olmadığını, müvekkilinin diş hekimi olup şirketin müdürü olduğunu, şirketin muhasebesini tutan bir mali müşavir bulunduğunu,

22/08/2015 tarihinde davacının muayehanede bulunan tüm eşyaların yarısını aldığını, bu konuda suç duyurusunda bulunduklarını, davacının soruşturma dosyasında eşyaların kendisi tarafından alındığını kabul ettiğini, şirketi zarara sokan tarafın bizzat davacı olduğunu, ayrıca boşanma davası süresince muayenehanenin kullanılması konusunda taraflar arasında anlaşmaya varıldığını belirterek ilk derece mahkemesinin kabul kararının kaldırılarak davanın tümünün reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava, tarafların ortağı olduğu dava dışı limited şirket müdürünün müdürlük yetkilerinin kaldırılması ve şirkete kayyum atanması istemine ilişkindir.

03/02/2016 tarihli celsede, davalı şirkete özel denetçi atanması talebine yönelik dava eldeki davadan tefrik edilerek ayrı bir esasa kaydedilmiştir.

06/04/2006 tarihinde yapılan genel kurul toplantısında davalı .... 20 yıl görev yapmak üzere şirkete müdür olarak atanmış, bu tarihten itibaren genel kurul toplantısı yapılmamıştır.

İstanbul Anadolu 5. Aile Mahkemesinin 2012/694(2015/666) esas sayılı dava dosyasında davacı tarafından açılan boşanma davası ile İstanbul Anadolu 17. Aile Mahkemesinin 2012/687 esas sayılı dosyasında mal rejiminin tasfiyesine yönelik dava halen devam etmektedir.

İstanbul Anadolu 2 ATM 'nin 2016/372 esas sayılı dosyasında, davalı şirketin fesih ve tasfiyesine yönelik dava açılmış, bu dava da devam etmektedir.

Dosya kapsamı ve bilirkişi raporundan, dava dışı . .. Ltd. Şti.'nin 2008 yılından 2015 yılına kadar öz varlıklarını devamlı olarak artırdığı, 2012-2015 yılları arasında net kar elde ettiği anlaşılmaktadır.

2010,2011,2012,2013 ve 2014 yıllarına ait bilanço ve gelir tablosunda kira giderleri yıllık 5.250 TL, 31/12/2015 tarihli bilanço ve gelir tablosunda ise kira gideri 6.000 TL olarak yer almıştır.

31/12/2015 tarihi itibariyle dava dışı şirketin, ortakları olan davalı ...'den 12.011,11 TL, davacı ...'den ise 13.879,80 TL alacaklı olduğu anlaşılmaktadır.

2008,2009,2010,2011 ve 2012 yıllarına ait yevmiye defterinin kapanış tasdiklerinin, yine bu yıllara ait kebir defterinin açılış tasdiklerinin yapılmadığı, envanter defterinin onaysız olduğu, 2013,2014,2015 yıllarına ilişkin kebir defterinin onaysız olduğu, 2008-2015 yılları aralığına ait ticari defterlerin TTK ve Vergi Usul Kanununa göre usulüne uygun tutulmadığı, birbirini teyit etmediği anlaşılmaktadır.

TTK 630.maddesinde, ''1-genel kurul, müdürü veya müdürleri görevden alabilir, yönetim hakkını ve temsil yetkisini sınırlayabilir.

2-Her ortak, haklı sebeplerin varlığında, yöneticilerin yönetim hakkının ve temsil yetkilerinin kaldırılmasını veya sınırlandırılmasını mahkemeden isteyebilir.

3-Yöneticinin, özen ve bağlılık yükümü ile diğer kanunlardan ve şirket sözleşmesinden doğan yükümlülüklerini ağır bir şekilde ihlal etmesi veya şirketin iyi yönetimi için gerekli yeteneği kaybetmesi haklı sebep olarak kabul olunur.

4-Görevden alınan yöneticinin tazminat hakları saklıdır.'' düzenlemesi yer almaktadır.

Taraflar arasında boşanma ve mal rejimi tasfiyesi davası ile kira alacağının tahsili için şirket aleyhine yapılan icra takibine davalı müdürün itiraz etmemesi sebebiyle davacı tarafından takibin iptali için açılan dava da aile mahkemesinde devam etmektedir.

Davacı ve davalı, şirket malları ile ilgili suç duyurusunda bulunmaları üzerine haklarında soruşturma başlatılmıştır.

Şirketin fesih ve tasfiyesi için İstanbul Anadolu 2 ATM'sinin 2016/372 esas sayılı dosyasında açılan dava da karara bağlanmamıştır.

Dava konusu uyuşmazlıkta, davalının müdürü olduğu şirket iki ortaklı olup, eşit hisseye sahip ortaklardan birisi davacı, diğeri ise davalıdır.

.... Ltd. Şti.'nin genel kurul toplantısı 06/04/2006 tarihinde yapılmış, bu tarihten sonra genel kurul toplantısı yapılmamıştır.

Şirketin ticari defterlerinin TTK ve Vergi Usul Kanuna göre usule uygun tutulmadığı, defterlerin birbirini teyit etmediği bilirkişi raporunda tespit edilmiştir.

2010,2011,2012,2013 ve 2014 yıllarında kira gideri 5.250 TL, 2015 yılında ise 6.000 TL olmasına rağmen şirket aleyhine 30.000,00 TL üzerinden kira alacağı için yapılan takibe şirket müdürü olan davalı itirazda bulunmamıştır.

TTK 625. ve 626.maddelerine göre, müdürler görevlerini tüm özeni göstererek yerine getirmek ve şirketin menfaatlerini dürüstlük kuralı çerçevesinde gözetmekle yükümlüdürler. Müdürler, kanunların ve şirket sözleşmesinin genel kurula görev ve yetki vermediği bütün konularda görevli ve yetkilidirler. Şirketin muhasebesinin finansal denetiminin oluşturulmasında genel kurul toplantısının hazırlanması ve genel kurul kararlarının yürütülmesinden sorumludurlar.

Genel kurul toplantısının hazırlıklarını yaparak, genel kurul toplantı çağrısınıyapmak müdürün devredilmez görevleri arasındadır. Davalı bu yükümlülüğünü yerine getirmemiştir. Ayrıca şirketin ticari defterlerinin usulüne uygun tutulmasından da sorumludur. 2016 yılında şirket bilançolarında daha önceki yıllar için yer alan kira miktarından daha fazla şirket aleyhine takip yapılmasına rağmen buna itiraz etmeyerek özen ve bağlılık yükümünü ağır bir şekilde ihlal etmiştir.

Bu gerekçelerle ilk derece mahkemesince verilen karar isabetli olduğundan davalının istinaf başvurusunun esastan reddine dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

KANUN YOLU

HMK 361.maddesi uyarınca, iş bu gerekçeli kararın taraf vekillerine tebliğ tarihlerinden itibaren iki haftalık süre içinde temyiz yolu açıktır.