İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesi E.2025/1237 K.2025/3232

Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak,ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle,dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde; davacı şirket görevlilerince , davalının iş yerinde 09.08.2023 tarihinde yapılan denetimler sonucu, kaçak elektrik kullanıldığı tespit edilmekle tutanak düzenlendiğini, bu tutanak gereğince tahakkuk olunan fatura ödenmediğinden Bakırköy 16. İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyası ile takip başlatıldığını, davalının itirazı nedeniyle taki- bin durduğunu beyanla itirazın iptali ile takibin devamına, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı ; dava dilekçesinin tebliğine rağmen davaya cevap vermemiştir.İlk Derece Mahkemesi'nce: " DAVANIN KISMEN KABULÜ ile 18.405,06-TL asıl alacak,68,51 TL gecikme zammı,13,70 TL faiz KDV'si olmak üzere toplam 18.487,27 TL yönünden davalının Bakırköy 16. İcra Müdürlüğü ... sayılı takibe vaki itirazın iptaline, takibin bu miktar yönünden aynen devamına;

fazlaya ilişkin talebin reddine,Hükmedilen asıl alacağın %20'si üzerinden hesap edilecek olan icra inkar tazminatının dava- lıdan alınarak davacıya verilmesine" karar verilmiştir.İstinaf Başvurusu: Hüküm davacı tarafından istinaf edilmiştir.Davacı vekili istinaf dilekçesinde:Bilirkişi tarafından tanzim edilen raporlarda "... geçmiş dönem ve kaçak tespitinden sonraki dönem endeksleri incelendiğinde dava konusu kaçak tespit tuta- nağından sonra günlük ortalama tüketimlerde artış olduğu görülmüştür.

Davalının 05.05.2023 tarihinde tesi- satında kontrol yapılarak başka bir kaçak tespit tutanağı daha düzenlenmiş olması sebebi ile bu tarihten son- raki tüketimler değerlendirmeye alınmış ve davalının sayaç harici hat çekerek kaçak tüketim yaptığı göz önüne alındığında kaçak tüketim başlangıç tarihinin 05.05.2023 olduğu dolayısıyla davacının 05.05.2023 - 09.08.

2023 tarihleri arasında 96 gün sayaçtan geçirmeden harici hat vasıtası ile bir takım cihazları beslemek suretiyle kaçak elektrik kullanmaya başladığı değerlendirilmiştir....." şeklinde tespitte bulunularak müvek- kili tarafından davalıya tahakkuk ettirilen 23.115,01 TL'lik ek tüketim faturasının hesaplanmadığını, bilirkişinin bu görüş ve tespiti hatalı olduğunu, Ayrıca icra inkar tazminatına hükmedilmemiş olmasının da usul ve yasaya yasaya aykırı olduğunu beyanla kararın kaldırılmasını istemiştir.

İstinaf sebepleri ve 6100 sayılı HMK'nun 355 md. ile sınırlı olarak yapılan incelemeye göre;Dava, İİK'nun 67.maddesine dayalı itirazın iptali talebine ilişkindir.Dosya kapsamından;Davacı ... çalışanlarınca, davalının "Firuzköy Mahallesi Çavuş Caddesi ...

Avcılar/İstanbul" adresindeki oto yıkama yerindeki tesisatta 09.08.2023 tarihinde yapılan denetimler sonucu abonelik mevcut iken " harici hat çekmek sureti ile" elektrik tüketildiği tespit edilmekle, davalı adına H/... nolu tutanağın düzenlendiği,Bu tutanak gereğince 21.08.2023 son ödeme tarihli 38.194,45 Tl bedelli faturanın tahakkuk olunduğu, Faturanın son ödeme tarihinde ödenmemesi nedeniyle davalı aleyhine Bakırköy 16. İcra Müdürlüğü'nün ...

E. Sayalı dosyası üzerinden takip başlatılarak 38.194,45 TL kaçak tüke- tim bedeli + 357,64 TL gecikmiş gün faizi + 71.53 TL faizin KDV'sinden ibaret toplam 61.738,63 TL alacağın tahsilinin talep edildiği,Davalının itirazı nedeniyle takip durduğundan itirazın iptali talebi ile eldeki davanın açıldığı anlaşılmaktadır.Dava konusu uyuşmazlık ile ilgili olarak görüşüne başvurulan...kök raporunda.

30.05.2018 tarihli Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin Kaçak ve Usulsüz Elektrik Enerjisi Tüketimi başlıklı Kaçak Elektrik Enerjisi Tüketimi Halleri tarifinde"MADDE 42 - (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak;b) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmesi,

kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir." denilmiş olup davalının tesisatında harici hat çekilerek sayaçtan geçirmeden enerji kullanıldığının tespit edildiğinden , davalının bu kullanımının kaçak elektrik tüketimi olduğu değerlendirilmiş olup EPTHY nin ilgili maddelerine göre değerlendirme ve hesaplama yapılacaktır.

Dosya içindeki belge ve bilgilere göre dava konusu kaçak elektrik enerjisi tespit sürecinin EPTHY nin 43 maddesine uygun olarak yapıldığı değerlendirilmiştir.

EPTHY 'de Kaçak Elektrik Tüketim Miktarının Hesaplanması MADDE 44 -(3)'de 42 nci mad- denin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında, mühürlenmiş sayaçtan ayrı bir hat çekilerek birtakım cihazlar kaçak olarak beslenmiş ise, cihazların kurulu gücü dikkate alınarak hesaplanır, denilmiş olup Kaçak Tespit Tutanağı düzenlendiği sırada görevli teknik elemanlarca dava konusu iş yerinde harici hat üzerindeki kurulu güç : 4,I kw olarak tespit edilmiştir.

Hesaplamalar bu kurulu güç değerine göre yapılacaktır.EPTHY MADDE 45 - (1) b) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi çerçevesindeki tespit- lerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada kullanım süresi esas alınır, bu süre 180 günü geçemez.ç)Birinci fıkranın (b) ve (e) bentlerinde belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren,

doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır. denilmiştir EPTHY ilgili maddesine göre davalının kaçak kullanım başlangıcının tespit edilebilmesi için dosyaya sunulan endeks bilgileri kaçak tespitinden 1 yıl geriye ve 5 ay ileriye doğru incelenmiştir.Geçmiş dönem ve kaçak tespitinden sonraki dönem endeksleri incelendiğinde dava konusu kaçak tespit tutanağından sonra günlük ortalama tüketimlerde artış olduğu görülmüştür.

Davalının 05.05.2023 tarihinde tesisatında kontrol yapılarak başka bir kaçak tespit tutanağı daha düzenlenmiş olması sebebi ile bu tarihten sonraki tüketimler değerlendirmeye alınmış ve davalının sayaç harici hat çekerek kaçak tüketim yap- tığı göz önüne alındığında kaçak tüketim başlangıç tarihinin 05.05.2023 olduğu dolayısıyla davacının 05.05.

2023-09.08.2023 tarihleri arasında 96 gün sayaçtan geçirmeden harici hat vasıtası ile bir takım cihazları besle- mek suretiyle kaçak elektrik kullanmaya başladığı değerlendirilmiştir.Kaçak Elektrik Enerjisi Tüketim Miktarının Hesaplanmasında ve Faturalanmasında Esas Alınacak Süre3) Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri;a) Meskenlerde.

5 saat,b) Tarımsal sulama tüketici grubunda yer alan tüketicilerde; ilgili Tarım İl Müdürlüğünden ürün bazında alınacak sulama sezonu saati bilgisi çerçevesinde belirlenen saat,c) Sanayi tüketici grubundan enerji alanlar ile turistik tesisler, akaryakıt istasyonları, hasta- neler, alışveriş merkezleri gibi vardiyalı hizmet veren tüketicilerden, tek vardiyalı çalışanlar için 7 saat, iki vardiya çalışanlar için 14 saat, üç vardiya çalışanlar için 21 saat,ç.) Diğer tüketicilerde 8 saat,olarak kabul edilir.4.) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara, çalışma saatleri %20 oranında artırılarak uygulanır.

Üç vardiya çalışanlar için bu süre 24 saat olarak kabul edilir.(5) Üçüncü fıkranın (c) bendinin uygulanmasında, vardiya sayısının tespitinde kaçak tespiti yapan kuruluşun görevlilerinin tespiti ve şirket kayıtları, bunun mümkün olmaması halinde kamu kurum ve kuruluşları tarafından verilen resmi belgeler göz önüne alınır.

Çalışma saatlerinin üçüncü fıkranın (c) ben- dinde belirtilenlerden daha fazla olmasının tespiti durumunda ise tespit edilen saatler esas alınır. denilmiş olup Kaçak tüketim hesabı yapılırken,davalının iş yerine ait sözleşmenin “diğer ( ticarethane) abone grubu " kapsamında olması sebebiyle EPTHY ne göre günlük ortalama çalışma süresinin 8 saat alınması gerekmektedir.Kaçak Elektrik Enerjisi Tüketiminin FaturalandırılmasıMADDE 46-(1) Tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalar Kurul onaylı tarife tablolarındaki ilgili tüketicinin tüketici grubuna ilişkin tek terimli, tek zamanlı aktif enerji ve dağıtım tarifesi üzerinden yapılır.

Yapılan hesaplamalarda reaktif enerjiye ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmaz.(2) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketicinin, 44 üncü madde çerçevesinde hesap- lanan tüketimi, dahil olduğu tüketici grubuna kaçak elektrik enerjisi tükettiği dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 1,5 katı ile çarpılarak,

kaçak enerji tüketim bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir.(3) Tüketicinin aynı veya başka bir kullanım yerinde mükerrer kaçak elektrik enerjisi tükettiğini tespit edilmesi durumunda ,küçük elektrik enerjisi tüketiminin tespit edildiği tarihte yürürlükte olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 2 katı göz alınarak hesaplama yapılır.Dosyaya sunulan belgelere göre : Davalı ... adına dava konusu kaçak tespit tutana- ğından daha önce düzenlenmiş 05.05.2023 tarih H/619908 seri no lu dava dışı bir kaçak tutanağı daha olması sebebi ile aktif enerji ve dağıtım bedelinin 2 katı alınarak hesaplama yapılacaktır.KAÇAK TÜKETİM

HESABI:Davalının yukarıda açıklanan sebeplerle ve tespit edilen kurulu güç itibariyle kaçak tüketim miktarı 96 gün X 8 saat X 4,1 Kw = 3148,80 kwh olup davacının kaçak elektrik tüketimi bedeli ödeme yükümlülüğü 18.405,06 TL hesaplanmıştır.EKSİK TÜKETİM HESABI:EPTHY 45-1-ç maddesinde Birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirtilen sürenin dışında,tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren,

doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı baş- langıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır. 1) de Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı 12 ayı geçemez.

Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz. denildiğinden ve davacının kaçak tüketim süresi 180 günü geçer nitelikte olmaması sebebiyle eksik tüketim hesabı yapılması mümkün değildir.

DAVALI KURUM İLE UYUŞMAMA SEBEBİ

Kaçak tüketim süresi davalı kurumca Yönet- melikteki limit süre olan 180 gün olarak alınmış ve aynı şekilde eksik tüketim için 185 gün alınarak hesaplama yapılmıştır. Davacı adına düzenlenen önceki kaçak tüketim tutanağı tarihi 05.05.2023 olup bu tarihte tesisatta kurum teknik personeli tarafından kontrol ve tespit yapılmıştır.

Bu tarihle dava konusu tutanak tarihi olan 09.08.2023 arasında 96 günlük bir süre olup ayrıca günlük ortalama tüketim eğilimleri de birlikte değerlendi- rildiğinde , tarafımca yapılan incelemede kaçak tüketim süresi 96 gün olarak tespit edilmiş olup bu sebeple davalı kurumla uyum sağlanamamıştır.BİLİRKİŞİNİN EK RAPORUNDA: Takip tarihi itibariyle tahsili gereken alacağın 18.405.06 TL kaçak tüketim bedeli + 68,51 TL gecikme faizi + 13.70 TL faizin KDV'sinden ibaret toplam 18.487,27 TL olduğu tespit edilmiştir.Bilirkişinin raporu içerdiği teknik inceleme ve gerekçe itibariyle, dosyadaki delillere uygun,

hükme ve yargısal denetime elverişli olup hükme esas alınması suretiyle hüküm tesisinde isabetsizlik görülmemiştir.İcra inkar tazminatı yönünden.

İİK 67/2 maddesinde " Bu davada borçlunun iti- razının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı; diğer tarafın talebi üze- rine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminatla mahkum edilir." denilmektedir.

Borçlunun icra inkar tazminatı ile mahkumiyeti açısından itirazın kötü niyetli olması şartı aranmayıp geçerli bir takibin ve itirazın bulunması, takip konusu alacağın belirlenebilir (likid) alacak olması ve davalının itirazında haksız olması gerekmektedir.

Eldeki dava, haksız fiil niteliğindeki kaçak elektrik tüketiminden kaynaklanmış olup, Yargıtay'ın yerleşik kararlarında ve dairemizin ilamlarında bu tür alacakların "likit" nitelik arz etme- diği ,davanın tam kabulü/veya kısmen kabulü halinde icra inkar tazminatına hükmedilmeyeceği vurgulanmıştır.İstinaf konusu ilamda ,yerleşik uygulamanın aksine ,usul ve yasaya aykırı olarak icra inkar tazminatına hükmedilmiş ise de, bu hususun kamu düzeninden sayılan ve re'sen gözetilmesi gereken hallerden olmadığı, davalının istinaf başvurusunun bulunmadığı,

istinafa gelen davacı aley- hine de kaldırma kararı verilemeyeceği dikkate alınarak bu yönden eleştiri ile yetinmek gerekmiştir.Açıklanan nedenlerle, ilk derece mahkemesince verilen kararda vakıa ve hukuki değer- lendirme noktasında, usul ve esasa aykırılık tespit edilmediğinden, davacının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 md gereğince reddine karar verilmiştir.