İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 44. Hukuk Dairesi E.2020/2016 K.2020/56

Yukarıda yazılı ilk derece mahkemesi kararına karşı, istinaf yasa yoluna başvurulması üzerine yapılan inceleme sonucunda;

GEREĞİDÜŞÜNÜLDÜ

Davacı taraf, davalı şirketin, davacıya ait tescilli markasına vaki tecavüzünün tespiti ve meni ile maddi ve manevi tazminata karar verilmesini talep ve dava etmiştir.Davalı taraf, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.İlk derece mahkemesince;

dava taraflarca takip edilmediğinden davanın Hukuk Muhakemeleri Kanununun 150/5. maddesi gereğince açılmamış sayılmasına karar verilmiştir.Dava, marka tecavüzü nedeniyle açılan maddi manevi tazminat davası olup, ilk derece mahkemesi kararı davalı tarafından vekalet ücreti yönünden istinaf edilmiştir.Yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacı tarafından davanın açıldığı İstanbul 2. Fikri ve Sınai Haklar Hukuk Mahkemesince ise "Dava taraflarca takip edilmediğinden davanın HMK nun 150/5. maddesi gereğince açılmamış sayılmasına" karar verildiği,

ilk derece mahkemesince vekalet ücreti konusunda ise her hangi bir hüküm kurulmadığı anlaşılmaktadır.Yargılama gideri davada haksız çıkan taraftan alınır (HMK m 326).

Vekalet ücreti de yargılama giderlerindendir (HMK m 323).Davanın açılmamış sayılmasına karar verilen hallerde yargılama giderleri davacıya yüklenir (HMK m.331/3).Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 13. Maddesinde de vekalet ücretlerinin belirlenmesi düzenlenmiş, " (1) Tarifenin ikinci kısmının ikinci bölümünde gösterilen hukuki yardımların konusu para veya para ile değerlendirilebiliyor ise avukatlık ücreti, davanın görüldüğü mahkeme için Tarifenin ikinci kısmında belirtilen maktu ücretlerin altında kalmamak kaydıyla (7 nci maddenin ikinci fıkrası,

9 uncu maddenin birinci fıkrasının son cümlesi ile 10 uncu maddenin üçüncü fıkrası ile 12 nci maddenin birinci fıkrası, 16 ncı maddenin ikinci fıkrası hükümleri saklı kalmak kaydıyla) Tarifenin üçüncü kısmına göre belirlenir.

(2) Ancak, hükmedilen ücret kabul veya reddedilen miktarı geçemez." denilmiştir.Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin “Görevsizlik, yetkisizlik, dava ön şartlarının yokluğu veya husumet nedeniyle davanın reddinde, davanın nakli ve açılmamış sayılmasında ücret” başlıklı 7. maddesine göre, "(1) Görevsizlik veya yetkisizlik nedeniyle dava dilekçesinin reddine, davanın nakline veya davanın açılmamış sayılmasına ön inceleme tutanağı imzalanıncaya kadar karar verilmesi durumunda Tarifede yazılı ücretin yarısına, ön inceleme tutanağı imzalandıktan sonra karar verilmesi durumunda tamamına hükmolunur.

Şu kadar ki, davanın görüldüğü mahkemeye göre hükmolunacak avukatlık ücreti, Tarifenin ikinci kısmının ikinci bölümünde yazılı miktarları geçemez.(2) Davanın dinlenebilmesi için kanunlarda öngörülen ön şartın yerine getirilmemiş olması ve husumet nedeniyle davanın reddine karar verilmesinde, davanın görüldüğü mahkemeye göre Tarifenin ikinci kısmının ikinci bölümünde yazılı miktarları geçmemek üzere üçüncü kısımda yazılı avukatlık ücretine hükmolunur.(3) Kanunlar gereği gönderme, yeni mahkemeler kurulması,

iş bölümü itirazı nedeniyle verilen tüm gönderme kararları nedeniyle görevsizlik, gönderme veya yetkisizlik kararı verilmesi durumunda avukatlık ücretine hükmedilmez." düzenlemesi yapılmıştır.Somut olayda, Davacı vekili tarafından dava dilekçesi ile müdahalenin meni ve 10.000 TL tazminatın davalıdan tahsiline karar verilmesi talep edilmiş, 26.11.2019 tarihinde yapılan ön inceleme duruşmasına davacı vekilinin katılmaması ve mazeret bildirmemesi nedeniyle işlemden kaldırılmasına,

3 aylık süre içerisinde davanın yenilenmemesi nedeniyle açılmamış sayılmasına karar verildiğine göre, karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 7. maddesine göre davanın açılmamış sayılmasına; delillerin toplanmasına ilişkin ara kararı gereğinin yerine getirilmesinden önce karar verilmesi durumunda, tarifede yazılı ücretin yarısına hükmolunacağı ve davanın görüldüğü mahkemeye göre,

hükmolunacak avukatlık ücreti ikinci kısmın ikinci bölümünde yazılı vekalet ücreti miktarlarını geçemeyeceği düzenlendiğinden Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 13. maddesine göre maktu vekalet ücreti üzerinden davalı yararına belirlenen vekalet ücretinin yarısı olan 2455,00 TL vekalet ücretine hükmedilmesi gerekirken, hükmedilmemesi yerinde görülmemiş olmakla, davalının istinaf başvurusunun kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına, HMK.nın 353/1.b.2. maddesi gereğince vekalet ücreti düzeltilerek yeniden esas hakkında hüküm kurulmasına karar vermek gerekmiştir.