İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 44. Hukuk Dairesi E.2021/529 K.2024/582

Yukarıda yazılı ilk derece mahkemesi kararına karşı, istinaf yasa yoluna başvurulması üzerine yapılan inceleme sonucunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle;Davacı vekili dava dilekçesi ile, müvekkilinin ... tescil numarası ile “...” ibareli markayı Türk Patent ve Marka Kurumu nezdinde tescil ettirdiğini, ... tescil numaralı markanın da müvekkilleri adına tescilli olduğunu, tescilden dahi önce yeme-içme sağlama hizmetlerinde müvekkilinin eskiye dayalı hak sahibi olduğunu, tescil olmasa bile eskiye dayalı hak sahibi olmanın yeterli olduğunu, ancak davalının, müvekkilinin tanınmışlığından faydalanmak amacı ile marka hakkını taklit etmek suretiyle müvekkillerinin dükkanının bulunduğu Zeytinburnu’nda "..." ibareli marka altında ticari faaliyete başladığını,

davalı yan kullanımlarının asli unsurunun “...” olduğunu, "..." ve "..." ibarelerinin tali nitelikte olduğunu, bu hususun Mahkememizin 2018/21 D.

İş sayılı dosyasından yapılan tespit ile sabit olduğunu, müvekkilinin davalıya ait işyerinin varlığından, müşterilerinin yeni bir şube açtığını zannederek hayırlı olsun demeleri ile haberi olduğunu ve davalı fillerinin müvekkilinin marka haklarına tecavüz ve haksız rekabet teşkil ettiğini ve maddi-manevi zararlara uğrattığını iddia ederek,

markaya tecavüzün durdurulmasını, haksız rekabetin tespitini ve önlenip yasaklanmasını, ortadan kaldırılmasını, fazlaya dair haklarını saklı tutarak şimdilik 5.000,00 TL maddi ve 10.000,00 TL manevi tazminatın davalıdan alınarak müvekkillerine ödenmesini ve verilecek hüküm özetinin ilanını talep ve dava etmiştir. Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle;Davacı yanın ihtiyati tedbir talebinin Mahkememizin 2018/21 D.

İş sayılı dosyasında verilen 2018/22 sayılı karar ile reddedildiğini, kararın da davacı tarafça istinafa başvurulmadığı için kesinleştiğini, müvekkilinin ... numaralı “...” markasının sahibi olduğunu, müvekkilinin 43. sınıfta faaliyetlerini sürdürdüğünü, davacının 30 ve 35. sınıfta tescilli markası ile dava ve talepte bulunmasının hukuka uygun olmadığını, müvekkilinin 43. sınıf dahilinde perakende satış yaptığını, davacının 30. sınıfta gıda üretimi hususunda markasını tescil ettirmesinin, üretim yapmasının, piyasaya toptan ürün sunmasının müvekkilini ilgilendirmediğini,

... markasının müvekkili gibi birçok kişi tarafından tescil ettirilerek anonimleştiğini, müvekkili ile davacı markalarının aynı sınıfta olmuş olduğu durumda dahi markanın anonimleşmesi nedeni ile marka hakkına tecavüzün oluşmayacağını, “...” ibaresinin ayırt ediciliğini kaybettiğini, davacının haksız rekabet iddiasını somut verilere dayandırmadığını, müvekkilinin ... markasını yasal olarak kullanma hakkı mevcutken ve bu hakkı ortadan kaldırılmadan aleyhinde haksız rekabet davası açılabilmesinin hukuken mümkün olmadığını savunarak, davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

İlk Derece Mahkemesi Kararı: Mahkemece; "Davacının davasının KABULÜNE, davalının davacı adına tescilli ... tescil nolu " ..." ibareli markadan doğan haklarına tecavüz ve haksız rekabetinin tespitine, durdurulmasına neticesi olan maddi durumun ortadan kaldırılmasına, bu kapsamda " ..." ibaresini ön plana çıkaran tabela ve her türlü tanıtım malzemelerine el konularak imhasına,Fazlaya dair maddi tazminat hakkı saklı kalmak kaydıyla 5.000,00 TL maddi ve 10.000,00 TL manevi tazminatın davalıdan alınarak davacıya verilmesine, Karar kesinleştiğinde masrafı davalıdan alınarak hüküm özetinin Türkiye çapında yayınlanan trajı en yüksek üç gazetenin birinde ilamına," karar verilmiştir.

İleri Sürülen İstinaf Sebepleri:Davalı vekili tarafından süresinde istinaf yoluna başvurulmuş olup, davalı vekili istinaf dilekçesinde özetle; müvekkilinin davacıdan önce ve sonra tescil edilen örneklerden de anlaşılacağı gibi, " ..." markasını orjinal haliyle tescil ettirmesinin mümmük olabileceğini, "..." markasının, anonimleşmiş, ayırt edilme gücünü, özgün biriyle anılma yeteneğini bütünüyle yitirdiğini, Türk Marka ve Patent Kurumu'nca özgün kabul edilmeyen "... " nın kullanılması ile marka hakkında tecavüz edilebilmesinin, haksız rekabet edilmesinin, menfaat elde edilebilmesinin hiçbir koşulda mümkün olamayacağını,

bilirkişi raporundan da anlaşılacağı üzere, "..." markasının zayıf bir marka olduğunu, davacı yanın, küçük bir esnaf işletmesi olduğunu, müvekkilinin varlığını tesadüfen öğrendiğini, toptan üretim yaptığını, perakende satış yapmadığı gibi, bu husustaki tescilinin ise sonraki tarihte olduğunu, marka hakkına tecavüz edildiğini, haksız rekabet nedeniyle zarara uğradığı iddiasında olan davacı tarafın ne işyerinde, ne de kayıtlarında hiçbir inceleme yapılmadığını, sadece kanaatle hüküm verildiğini, davasını kanıtlayamayan davacı tarafın aleyhine olan delillerin var olduğunu ancak bunun yerel mahkeme tarafından tartılışmadığın,

verilen hükmün gerekçelendirilmediğini, davanın reddinin gerekmesine karşın herhangi bir indirim uygulanmadan manevi tazminata hükmedildiğini, istinaf incelemesinde de kabul edileceği üzere, bu durumun 2709 Sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın 141. Maddesi, 6100 Sayılı Hukuk Muhakemesi Kanunun 297.

Maddesine aykırılık oluşturduğunu, mahkeme kararlarının gerekçeli olmasının, adil yargılanmanın temel unsurlarından biri olması, hukuk devleti ve hukuki güvenlik ilkesinin bir sonucu olduğunu, bilirkişi raporlarının, yerel mahkemeye karar vermek için yeterli doneler vermiş ise de peşin hüküm ile ve gerekçesiz olarak davanın tümüyle kabulüne karar verildiğini, ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İstinafa Cevap:Davacı tarafın istinaf başvurusuna karşı cevap dilekçesi sunmadığı görüldü.

Gerekçe ve Sonuç:HMK'nın 355. Maddesi gereği, kamu düzenine aykırılık teşkil eden hususlar hariç tutularak, istinaf neden ve gerekçeleri ile sınırlı olmak üzere yapılan incelemede;Dava, marka hakkına tecavüz ve haksız rekabetin tespiti, durdurulması, sonuçlarının ortadan kaldırılması, maddi-manevi tazminat istemlerine ilişkindir.

Davacı vekili, “...” ibareli marka üzerinde davacının tescilden önce yeme-içme sağlama hizmetlerinde eskiye dayalı hak sahibi olduğunu, davalının, markayı taklit etmek suretiyle "..." ibareli marka altında ticari faaliyete başladığını, davalı fillerinin müvekkilinin marka haklarına tecavüz ve haksız rekabet teşkil ettiğini ve maddi-manevi zararlara uğrattığını beyan etmiştir.

Davalı vekili, müvekkilinin ... numaralı “...” markasının sahibi olduğunu, müvekkilinin 43. sınıfta faaliyetlerini sürdürdüğünü, davacının 30 ve 35. sınıfta tescilli markası ile dava ve talepte bulunmasının hukuka uygun olmadığını, ... markasının müvekkili gibi birçok kişi tarafından tescil ettirilerek anonimleştiğini, marka hakkına tecavüzün oluşmayacağını, “...” ibaresinin ayırt ediciliğini kaybettiğini savunmuştur.

SMK m.7 maddesinde marka sahibinin izinsiz olarak yapılması hâlinde, önlenmesini talep edebileceği fiiller belirtilmiş, aynı kanunun 29. Maddede ise, marka hakkına tecavüz sayılan fiiller gösterilmiş, buna göre , marka sahibinin izni olmaksızın, tescilli olan marka ile aynı veya ayırt edilemeyecek kadar benzeri olan bir işaretin tescil kapsamına giren mal veya hizmetlerde kullanılması marka hakkına tecavüz olarak gösterilmiştir.

Bu hüküm çerçevesinde iltibasın söz konusu olabilmesi için ;-Tescilli marka ile aynı veya benzer bir işaretin kullanılması,-Tescilli marka ile aynı veya benzer işaretin aynı mal veya benzer mal veya hizmetlerde kullanılması,-Bu kullanımın karıştırılma ihtimaline neden olması gerekir.Kısaca iltibas olabilmesi için hem karşılaştırmaya konu marka işaretleri arasında hem de işaretlerin tescil edileceği mal ve hizmetler arasında aynılık veya benzerlik olması gerekir.

Aynı kanunun 149. Maddesine göre marka hakkına tecavüz edilen hak sahibinin tecavüzün tespitini, önlenmesini durdurulmasını, maddi ve manevi tazminat talebinde bulunabileceği düzenlenmiştir.

14.05.2014 tarihinde başvurusu yapılan ... tescil numaralı " ..." ibareli markanın 30 ve 35. Sınıflarında ve 12.04.2017 tarihinde başvurusu yapılan ... tescil numaralı "... +Şekil" ibareli markanın 43. Sınıfta davacı adına tescilli olduğu, ... tescil numaralı "..." ibareli markanın 43. Sınıfta davalı adına tescilli olduğu görülmektedir. Dosyada mevcut bilirkişi raporunda.

Bakırköy 1. Fikri Haklar 2018/21 D.İş dosyası kapsamında alınan bilirkişi raporunda elde edilen görsellerden görüldüğü üzere davalı tarafın markasını tescil ettirdiği hali dışında kullandığı, davalı yanın bu kullanımlarında, ayırt edici unsur olan “... ” ibaresini tali unsur olarak kullandığı, asli unsur olarak “ ...” ibaresini ön plana çıkardığı, davalı yanın bu kullanımlarının, davacı tarafın tescilli ... kod numaralı “...” ibareli markası ile iltibas yaratacağı, davalı yanın tescil dışı kullanımları ile davacı yanın tescilli markalarına tecavüz ettiği ve haksız rekabete sebebiyet verdiği belirtilmiştir.

Dosya kapsamına göre , davacı markasının asıl unsurunun “...” ibaresi olduğu ve yiyecek ve içecek sağlanması hizmetlerinde kullanıldığı, davalının ise “...” ibareli düz yazı şeklindeki markayı 43. Sınıfta tescil ettirdiği ve kullandığı , davacı markasını oluşturan "..." ibaresinin tescilli olduğu mal ve hizmette ticari alanda yaygın bir kullanımından söz edilemeyeceği, doğrudan ve bire bir hizmeti tanımlayan bir ibare olmadığı bu nedenle bütüncül olarak bakıldığında ortalama tüketici nezdinde marka algısı oluşturduğu ve tanımlayıcı nitelikte kabul edilemeyeceğinden davalının iddiasının aksine ibarenin jenerik isim haline gelmediği ,

davalı markasının asıl unsurunun “ ...” ibaresi olduğu, ancak davalının markasını tescilli hali ile kullanmadığı, davalının markasal kullanımlarının “ ...” ibaresini tali unsur olarak ve geri planda kullandığı, davacı markasının asıl unsuru olan “...” ibaresini ön plana çıkararak davacı markasına yaklaştıracak şekilde kullandığı, davalı markasının tescilli olduğu 43. Sınıfta künefe üretimi ve bunun tüketicilere sunulması hizmetlerinin davacı adına 43. Sınıfta tescilli ... sayılı ...

ŞEKİL markası ile aynı sınıfta tescilli olduğu, yine davacı adına tescilli ... sayılı “ ...” markasının kapsamında tescilli olduğu 30. Sınıfta Pastacılık ve fırıncılık mamulleri, tatlılar ile 35.

Sınıfta Müşterilerin malları elverişli bir şekilde görmesi ve satın alması için Pastacılık ve fırıncılık mamulleri, tatlılar. mallarının bir araya getirilmesi hizmetleri yönünden de aynı tür veya bağlantılı olduğu, bu nedenle taraf markalarının kapsamındaki mal ve hizmetler yönünden ayniyet ve bağlantı bulunduğu,

davalının markasal kullanımların hedef tüketici kitlesi nezdinde işletmeler arasında bağlantı kurma dahil iltibas ihtimalinin bulunduğu ,SMK 155 .maddesi gereğince davalının tescilli markasını tecavüz davasında savunma sebebi yapamayacağı , davalının markasının tescilli haline uygun olmayan markasal kullanımlarının 6769 sayılı SMK 29. madde hükmüne göre davacının tescilli marka hakkına tecavüz ve haksız rekabet oluşturacağı sonuç ve kanaatine ulaşmıştır.

Davalının marka hakkına tecavüz oluşturan kullanımları nedeniyle davacının maddi ve manevi tazminat talebinde bulunabileceği mahkemece bilirkişi raporu ile tespit edilen tazminat üzerinden taleple bağlı kalınarak 5.000,00 TL maddi tazminatın hüküm altına alınmasında bir isabetsizlik bulunmadığı , yine somut olayın özelliği, ihlalin boyutu, hak ve adalet ilkesine göre hüküm altına alınan 10.000,00 TL manevi tazminatın dosya kapsamına uygun olduğ anlaşılmıştır.

Davalı vekilinin İstinaf başvurusunun 6100 Sayılı HMK'nın 353/1-b/1. maddesi gereğince esastan reddine karar verilmesi gerektiği kanaat ve sonucuna varılarak aşağıdaki hüküm kurulmuştur.