Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 4. Hukuk Dairesi E.2023/1218 K.2023/1556

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün davalı vekili tarafından İstinaf yoluyla incelenmesi istenilmekle 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 353. maddesi uyarınca dosya incelendi:

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ

Davacı vekili tarafından sunulan dava dilekçesinde özetle; müvekkili ile ... Ltd. Şti.'nin 6306 Sayılı yasaya istinaden 10.04.2019 tarihinde, kentsel dönüşüm kapsamında, Kat Karşılığı İnşaat özleşmesi imzaladığını, sözleşmeye göre müvekkil adına kayıtlı ... İli ...Mah. ...Mıntıka ... Ada ... Parsel, ... Blok ...Kat ... Nolu tapu kayıtlı meskenini davalı şirkete temlik ettiğini, bu sözleşme gereği müvekkiline arsa payı karşılığı olarak ... Mahallesi ...Mıntıka Mah. ...

Ada ...Parsel ... Blok ... (eski ... Blok ...) Nolu dairenin verilmesinin kararlaştırıldığını, davalının kötü niyetli olarak tapu devrine yanaşmadığını, tapunun iptali ile, müvekkil adına tapuya kayıt ve tesciline, Birleşen Yozgat 2. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2023/277 E., 2023/380 K. Sayılı dosyası ile de ipotek, haciz ve takyidatların kaldırılmasına karar verilmesi talep edilmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARAR ÖZETİ

İlk Derece Mahkemesi tarafından; 30.05.2023 tarihli ara kararla; davacının ihtiyati tedbir talebinin davaya konu ... ili ... ilçesi ... Mahallesi, ... Ada ...Parsel ... Blok ... numaralı taşınmaz için 10.000,00.TL teminat mukabilinde kabulüne, gerekli teminat yatırıldığında ve mahkememize bilgi verildiğinde; Yozgat Tapu Müdürlüğü'ne müzekkere yazılmasına, davalı adına kayıtlı hissenin üçüncü kişilere devrinin önlenmesi için tedbir konulmasına ayrıca konulan tedbirin cebri icra ile satışa engel teşkil ettiği hususunun tapuya şerh düşülmesine karar verildiği,

-Davalı...tarafından ihtiyati tedbir kararına itiraz üzerine duruşmalı olarak verilen 11.102023 tarihli ara kararla itirazın reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEP VE GEREKÇESİ

Davalı ... vekili tarafından verilen istinaf dilekçesinde özetle; müvekkili banka tapu siciline iyi niyetle güvenerek ipotek tesis etmiş olup ayni hak sahibi olmadığını, davacı ise hiç bir şekilde haklılığını yaklaşık olarak dahi ispatlamamış olan kanunun öngördüğü şekil şartına aykırı şekilde ve dolayısıyla hukuken geçersiz nitelikte olan bir adi yazılı sözleşme imzaladığını ve şahsi hakkı olduğunu iddia eden kimse olduğunu, müvekkili banka iddia edilen Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi'nin tarafı olmadığı gibi, işbu sözleşme tapuya şerh edilmiş bir sözleşme de olmadığını, verilen tedbir kararı gerekse tedbir kararına itirazın reddi kararı usul ve yasaya aykırı olduğundan istinaf incelemesi sonucunda kaldırılmasını talep etmiştir.

DELİLLER

Dosyada mevcut diğer bilgi ve belgeler.

İSTİNAF NEDENLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

HMK'nun 355. maddesi uyarınca istinaf dilekçesinde belirtilen sebepler ve kamu düzeni ile sınırlı olarak yapılan istinaf incelemesinde;

Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan iş bedeli alacağına ilişkindir.Türk Ticaret Kanununun 4. maddesinde, bu kanundan doğan hukuk davalarının ticari dava sayıldığı, aynı Kanunun 5. maddesinin ikinci fıkrasında, bir yerde ticaret mahkemesi varsa asliye hukuk mahkemesinin vazifesi içinde bulunan ve bu Kanunun 4. maddesi hükmünce ticari sayılan davalara ticaret mahkemesinde bakılacağı hususları düzenlenmiştir.Türk Ticaret Kanununun 3. maddesinde ise,

"Bu Kanunda düzenlenen hususlarla bir ticari işletmeyi ilgilendiren bütün işlem ve fiiller ticari işlerdendir." düzenlemesi getirilmiştir.TTK'nın 14. maddesine göre “Bir ticari işletmeyi kısmen dahi olsa kendi adına işleten kimseye tacir denir.” Aynı Kanunun 17. maddesinde de; “iktisadi faaliyeti nakdi sermayesinden ziyade bedeni çalışmasına dayanan ve kazancı ancak geçimini sağlamaya yetecek derecede az olan sanat ve ticaret sahipleri tacir değildir.” düzenlemesi yer almaktadır.5362 sayılı Esnaf ve Sanatkarlar Meslek Kuruluşları Kanununun 3’üncü maddesinde.

Esnaf ve sanatkâr, ister gezici ister sabit bir mekânda bulunsun, Esnaf ve Sanatkâr ile Tacir ve Sanayiciyi Belirleme Koordinasyon Kurulunca belirlenen esnaf ve sanatkâr meslek kollarına dahil olup, ekonomik faaliyetini sermayesi ile birlikte bedenî çalışmasına dayandıran ve kazancı tacir veya sanayici niteliğini kazandırmayacak miktarda olan, basit usûlde vergilendirilenler ve işletme hesabı esasına göre deftere tâbi olanlar ile vergiden muaf bulunan meslek ve sanat sahibi kimseler olarak ifade edilmiştir.

Ayrıca TTK’nın 1463. maddesinde de, önce 17. maddeye gönderme yapılarak, Bakanlar Kurulunun bu konuda kararname çıkarması halinde onlarda gösterilen miktardan aşağı gayrisafi geliri bulunan sanat ve ticaret erbabından başka hiç kimse kanunun 17. maddesinde tarif edilen esnaftan sayılamaz denmek suretiyle tacir veya esnafın hangi kriterlere göre saptanacağı açık bir biçimde gösterilmiştir.19.02.1986 tarih ve ... sayılı Resmî Gazetede yayımlanan 25.01.1986 tarihli Bakanlar Kurulu Kararı ile TTK'nın 1463. maddesine göre esnaf ve küçük sanatkar ile tacir ve sanayicinin ayrımına dair esaslar tespit edilmiştir.

Buna göre.

1- Koordinasyon kurulunca tespit ve yayınlanacak esnaf ve küçük sanatkar kollarına dahil olup da gelir vergisinden muaf olanlar ile kazançları götürü usûlde vergilendirilenler ve işletme hesabına göre, defter tutanlardan iktisadi faaliyetleri nakdi sermayesinden ziyade, bedeni çalışmalarına dayanan ve kazançları ancak geçimlerini sağlamaya yetecek derecede az olan ve Vergi Usûl Kanununun 177. maddesinin birinci fıkrasının 1 ve 3 nolu bentlerinde yer alan limitlerin yarısını, iki numaralı bendinde yazılı nakdi limitin tamamını aşmayanların esnaf ve küçük sanatkar,

2- Vergi Usûl Kanununa istinaden birinci sınıf tacir sayılan ve bilanço esasına göre defter tutanlar ile işletme hesabına göre defter tutan ve birinci madde de belirtilenlerin dışında kalanların tacir ve sanayici sayılmaları kararlaştırılmıştır.Vergi Usul Kanununun 177. maddesinde “Birinci Sınıf Tüccarlar” sayılmış olup bu maddedeki birinci sınıf tacirlerle ilgili şartları taşımayanlar ise ikinci sınıf tacir sayılırlar.

İkinci sınıf tacirler ise ticari işletme hesabına göre defter tutarlar.Bir hukukî işlemin veya fiilin TTK'nın kapsamında kaldığının kabul edilmesi için kanunun amacı içerisinde yukarıda tanımları verilen bu kanunda düzenlenen hususlar ile bir ticari işletmeyi ilgilendiren bir hukukî işlemin veya fiilin olması gerekir.İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı delillerle, yasaya uygun gerektirici nedenlere, davacının vergi kaydına rastlanılmadığı,

dosya içerisindeki bili ve belgelere göre davacının esnaf işletmesi haddini aştığının anlaşılamaması nedeniyle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına ve ileri sürülen istinaf sebepleri dikkate alındığında mahkemenin vakıa ve hukuki değerlendirmesinde usul ve esas yönünden yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmakla davalı vekilinin yerinde olmayan istinaf başvurusunun 6100 Sayılı HMK'nun 353/1-b-1. maddesi gereğince esastan reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜ M

Yukarıda açıklanan nedenlerle,

1-Davalı vekilinin istinaf başvurusunun ESASTAN REDDİNE,

2-Harç peşin alındığından yeniden yeniden harç alınmasına yer olmadığına,

3-Davalı tarafça yapılan istinaf yargılama giderlerinin kendi üzerinde bırakılmasına,

4-İstinaf aşamasında duruşma açılmadığından vekalet ücreti takdirine yer olmadığına,

5-Karar tebliği ve harç işlemlerinin 6100 Sayılı HMK'nun 359/4 md. uyarınca İlk Derece Mahkemesi tarafından yerine getirilmesine,

6-Kullanılmayan gider avansı var ise 6100 Sayılı HMK'nun 333. maddesi ve Hukuk Muhakemeleri Kanunu Yönetmeliği'nin 59. maddesi uyarınca karar kesinleştikten sonra İlk Derece Mahkemesi Yazı İşleri Müdürünce başvurana iadesine,