Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2008/7611 K.2010/2994

E.. G..'i kasten öldürmeye teşebbüsten, A.. Ü..'ı olası kastla yaralamaktan sanık M.. D..'in yapılan yargılanması sonunda: Hükümlülüğüne ilişkin (AKSARAY) Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 04.12.2007 gün ve 373/228 sayılı hükmün Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1- Olası kasıtla yaralama suçundan kurulan hükümde; kabule göre, olası kast hükmünün uygulanması sırasında ceza hesabında isabetsizlik görülmediğinden, aksi düşünceyle bozma öneren tebliğnamedeki görüş benimsenmemiştir.

2- Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık Murat’ın suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, bozma nedeni saklı kalmak kaydıyla tahrike ilişen cezayı azaltıcı sebebinin derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle kısmen kabul kısmen reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ve müdafiinin suç vasfına, takdiri indirim hükmünün uygulanması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine;

Ancak;

A-a) Kasten insan öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Sanığın, olay tarihinden önce kendisinin içinde bulunduğu aracı kurşunlayan ve yine başka bir gün kendisine ateş eden mağdur Ercan hakkında Cumhuriyet Başsavcılığına başvurarak şikâyetçi olduğunu, olay günü ise telefonda kendisini tehdit ettiğini belirtmesi karşısında, mağdur Ercan ve arkadaşlarının üzerine atılı sanığa yönelik tehdit iddiasıyla ilgili soruşturma dosyası mahkemece incelenmiş ise de, Yargıtay denetimine olanak vermesi bakımından sanığın savunmasında geçen araç kurşunlanması ve kendisine ateş edilmesi olayları ile ilgili olarak dava açılmış ise dava dosyasının,

dava açılmamış ise soruşturma evraklarının onaylı örneklerinin dosya içerisine alınarak değerlendirilmesi ve buna göre tahrikin düzeyinin tespit edilmesi gerektiği gözetilmeyerek eksik inceleme sonucu yazılı şekilde karar verilmesi;

Kabule göre de; mahkemece sanığa kurşun sıkıldığının ve tehdit edildiğinin kabul edilmesi karşısında, tahrik nedeniyle cezadan makul oranda indirim yapılması yerine 1/4 oranında indirimle fazla ceza tayini;

b) Dosya içeriğine göre; sanığın av tüfeği ile öldürme kastıyla yakın mesafeden ateş etmesi üzerine, boyun ve toraks bölgelerinden saçma taneleri isabeti alan mağdur Ercan’ın, batına nafiz olup karaciğerde yaralanma nedeniyle hayati tehlike geçirdiği olayda; teşebbüs nedeni ile 9-15 yıl arasında ceza öngören 5237 sayılı TCK.nun 35. maddesinin uygulanması sırasında, meydana gelen zararın ağırlığı dikkate alınarak üst sınıra yakın bir ceza yerine 12 yıl hapis cezasına hükmedilerek yazılı şekilde eksik ceza tayini;

B) Olası kasıtla yaralama suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Hükmün gerekçe kısmında, 5560 sayılı Yasa ile değişiklik öncesi 5237 sayılı TCK.nun 87/3 maddesinin lehe olduğu ve buna göre uygulama yapıldığı belirtildiği halde, değişiklik öncesi müstakil ceza hükmü içeren 5237 sayılı TCK.nun 87/3 maddesi uyarınca doğrudan ceza tayini yerine, aynı yasanın 86/1, 86/3-e, 87/3, 21/2 ve 53. maddeleri uyarınca karar verilmesi,