Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2009/5787 K.2013/974

1- Oluşa ve dosya içeriğine; sanığın mağdura yönelik eyleminin öldürmeye teşebbüs olarak kabulünde ve teşebbüs nedeniyle, 9 ile 15 yıl hapis aralığında ceza öngören TCK.nun 35. Maddesinin uygulanması sırasında, alt ve üst sınırlar arasında meydana gelen zararın ağırlığı dikkate alınarak yazılı şekilde 12 yıl hapis cezası belirlenmesinde bir isabetsizlik bulunmadığından tebliğnamedeki bu hususlara yönelen bozma öneren düşünceler benimsenmemiştir.

2- Toplanan deliller karar yerinde incelenip sanığın suçunun sübutu kabul, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin eksik incelemeye, meşru savunmaya, suç niteliğine vesaireye, katılan vekilinin haksız tahrik ve lehe hükümlerinin uygulanmaması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Oluşa ve dosya kapsamına göre; mağdur Semih'in olay tarihinden önce tanıklar R.. G.. ve A.. O.. T.. ile birlikte,sanık Hilmi'nin mahalleden arkadaşı olan tanık A..İ..K ..'yı darp ettikleri, bu nedenle mağdur ile sanık arasında husumet bulunduğu, sanığın olay günü tanık R..

G.. ile telefonda görüşerek aralarındaki anlaşmazlığı gidermek amacıyla buluşmaya karar verdikleri, mağdur ile sanığın yanlarında bulunan arkadaşları ile birlikte buluşma yerine gittikleri, aralarında konuştukları sırada mağdur ve arkadaşlarının aniden toplu halde sanığa saldırıp darp ederek 08.03.2007 tarihli doktor raporunda belirtilen şekilde sanığı basit bir tıbbi müdahale ile giderilemeyecek nitelikte yaraladıkları,sanığın bunun üzerine,

üzerinde bulunan bıçakla mağdurun göğüs bölgesine bir kez vurduğu,mağdurun sol akciğer üst lob inguinal bölgesini tam kat geçen, perikarda ve ana pulmoner artere ulaşan kesi nedeniyle, yaşamını tehlikeye sokacak nitelikte yaralandığı olayda,

A-Mağdur ve yanında bulunarak birlikte hareket eden arkadaşlarından kaynaklanan ve haksız tahrik oluşturan eylemlerin ulaştığı boyut dikkate alınarak, cezadan 1/4 ila 3/4 oranları arasında indirim öngören TCK.nun 29.maddesinin uygulanması sırasında, alt ve üst sınırlar arasında makul oranda indirim yapılması yerine, 1/4 oranında indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayini,

B- Mağdurun, 04.07.1989 doğumlu olup, suç tarihinde 18 yaşından küçük olması nedeniyle, sanığın eyleminin 5237 sayılı TCK.nun 82/l-e maddesine girer nitelikte olduğu, bu nedenle 5237 sayılı TCK.nun 82/l-e maddesi esas alınarak uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden,5237 sayılı TCK.nun 81/1 maddelesi esas alınarak yazılı şekilde hüküm kurulması suretiyle eksik ceza tayini,