Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2010/3092 K.2012/9758

3 sene 9 ay hapis-iki defa-

TÜRK MİLLETİ ADINA

1)Sanık hakkında hükmolunan ceza miktarına göre, müdafiinin duruşmalı inceleme isteminin CMUK.nun 318. maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.

2-a)Sanığın adli sicil kaydında görünen ... 3.Ağır Ceza Mahkemesinin 02/08/2000 tarih ve 1999/542 E.-2000/284 karar sayılı ilamı uyarınca 765 sayılı yasanın 448 ve 59.maddeleri gereğince kasten öldürme suçundan verilen 20 yıl hapis cezasının 27/02/2001 tarihinde kesinleştiğinin, şartla tahliye tarihinin 03/07/2001, bihakkın tahliye tarihinin 28/06/2017 olduğu ve sanığın bu süre içerisinde suç işlediğinin anlaşılması karşısında, ilamın tekerrüre esas olduğu gözetilmeden, sanık hakkında TCK 58. madde hükmünün uygulanmaması,

b)Mağdurlar ... ve ...'in sanıkla karşılıklı olarak küfürleştikleri olayda mağdurların ayrıca sanığı tekme ve tokatlarla darp etmiş olmaları nedeniyle sanık hakkında verilen cezadan haksız tahrik sebebiyle indirim yapılması doğru ise de, haksız tahrik oluşturan eylemlerin niteliği ve ulaştığı boyut itibariyle ¼ ile ¾ oranları arasında cezadan indirim öngören TCK.nun 29 maddesinin uygulaması sırasında, alt ve üst sınırlar arasında makul oran yerine ½ oranında indirim yapılarak eksik ceza tayini,

c)Sanığın mağdur ...'e tüfekle ateş ederek, batın ve sol kol bölgesinden isabetle böbrek, ince barsak ve kolon yaralanmasına neden olacak ve yaşamsal tehlike geçirtecek şekilde yaraladığı olayda; teşebbüs nedeniyle 5237 sayılı TCK.nun 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 35. Maddesi ile yapılan uygulama sırasında meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte değerlendirilerek üst sınırdan ceza verilmesi yerine, yazılı şekilde alt sınırdan ceza tayin edilmek suretiyle eksik cezaya hükmedilmesi,

Aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

3)Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın mağdurlar ... ve ...'i öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, eleştiri nedeni saklı kalmak kaydıyla tahrik ve takdire ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle kısmen kabul kısmen reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde eleştiri ve bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin eksik incelemeye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle;

A)Sanık hakkında mağdur ...'e yönelik öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi (ONANMASINA),

B)Sanık hakkında mağdur ...'ı öldürmeye teşebbüs suçu yönünden kurulan hükmün incelenmesinde;

a)Sanığın mağdur ...'a tüfekle bir el ateş etmek suretiyle basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek, sağ üst kol humerus kemiğinde ağır derecede çok parçalı açık kırığına neden olacak şekilde yaraladığı olayda; teşebbüs nedeniyle 9¬15 yıl arasında ceza öngören 5237 sayılı TCK.nun 35. maddesinin uygulanması sırasında, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığına göre alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza yerine alt sınırdan ceza tayin edilmek suretiyle eksik cezaya hükmedilmesi,

b)27.06.1990 doğumlu olan mağdur ...'ın, suç tarihi itibariyle 18 yaşından küçük ve 5237 sayılı TCK'nun 6/1-b maddesine göre çocuk olduğu anlaşılmakla, sanığın mağdura yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçunun 5237 sayılı TCK'nun 82/1-e maddesinde düzenlenen suça uyduğu gözetilmeden suç niteliğinde hata yapılarak yazılı şekilde hüküm kurulması,