Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2010/829 K.2011/7981

...'ü kasten öldürmekten, ... ile ...'i yaralamaktan ve izinsiz silah taşımaktan sanık ...'in bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda: Hükümlülüğüne ilişkin (...) Dördüncü Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 08/10/2009 gün ve 309/357 sayılı hükmün Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii ve müdahiller vekili taraflarından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle; incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-a) Sanık hakkında mağdur-katılanlar ... ve ...’a yönelik kasten yaralama suçundan kurulan hükümler yönünden; 5237 sayılı TCK.nun 86/1, 86/3-e maddeleri uyarınca belirlenen 1 yıl 6 ay hapis cezası, 87/3.maddesi uyarınca 1/3 oranında artırılarak 1 yıl 12 ay hapis cezası olarak tayin edilmesi gerekirken, 2 yıl hapis cezası olarak gösterilmişse de, TCK.nun 29, 62. maddeleriyle yapılan uygulama sonucu belirlenen netice ceza değişmediğinden bozma nedeni yapılmamıştır.

b) Sanığın 6136 sayılı Kanuna aykırılık suçu yönünden; hapis cezası yanında tayin olunan 450.TL temel adli para cezasının 765 sayılı TCK.nun 59. maddesi uygulamasıyla önce 375.TL. ye indirilmesi, sonra CMUK.nun 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hak nedeniyle 370.TL olarak tayin edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, sonuca etkili olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

c) CMK.nun 232/2-d maddesi gereğince, gerekçeli karar başlığında, sanık ...’in gözaltında ve tutuklu kaldığı tarih ve sürenin yazılmaması mahallinde tamamlanabilir eksiklik olarak kabul edilmiştir.

d) 20/07/2009 tarihli tensip zaptının 1. sayfasında mahkeme başkanının imzası eksik olmakla birlikte, esaslı işlemleri içermediğinden bu durum bozma nedeni kabul edilmemiştir.

2) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın kasten öldürme, kasten yaralama ve 6136 sayılı Kanuna aykırılık suçlarının sübutu kabul, oluşa ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliklerini tayin, kasten öldürme suçunda tahrike ve tüm suçları yönünden takdire ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümlerde eleştiri ve bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafinin sanığın tüm suçları yönünden lehe olan 765 sayılı TCK. uyarınca haksız tahrik nedeniyle 2/3 oranında indirim yapılması gerektiğine, katılanlar vekilinin ağır haksız tahrik bulunmadığına yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A) Sanık hakkında 6136 sayılı Kanuna aykırılık suçundan kurulan hükmün tebliğnamedeki düşünceye aykırı olarak (ONANMASINA),

B) Sanığın kasten öldürme ve kasten yaralama suçları yönünden;

Dairemizin 15/06/2009 tarih ve 8687/3492 sayılı bozma ilamına uyulmasına karar verildiği halde,

a) Sanığın kasten öldürme ve mağdur katılanlar ... ve ...’a yönelik kasten yaralama suçları yönünden; mağdur katılanlar ... ve ...’a yönelik kemik kırığına ilişkin yaralama eyleminin 5237 sayılı TCK kapsamında 87/3. maddesindeki neticesi sebebiyle ağırlaşmış yaralama suçunu oluşturacağı ve bu maddenin 19/12/2006 tarihinde 5560 sayılı yasayla değişikliğe uğradığı hususu da dikkate alınarak, 765 sayılı TCK. ile 5237 sayılı TCK.nun olayla ilgili bütün hükümlerinin Yargıtay denetimine olanak verecek biçimde somut olarak uygulanması, ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması, lehe olan yasanın belirlenmesi ve ona göre uygulama yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

b) Sanığın kasten yaralama suçları yönünden; Maktul ve mağdur katılanların toplu saldırısı karşısında hayati tehlike geçirmeden iki gün iş ve gücünden kalacak şekilde yaralanan sanık hakkında ağır haksız tahrik nedeniyle indirim yapılması doğru ise de, maktulden ve mağdur katılanlardan kaynaklanan haksız fiilin niteliği ve daha vahim olaylar dikkate alındığında, alt ve üst sınırlar arasında hakkaniyet uyarınca makul düzeyde indirim yapılması gerekirken, azami oranda indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayin edilmesi,

c) Kabule göre;

Sanık hakkında kasten yaralama suçlarından hüküm kurulurken haksız tahrik nedeniyle azami oranda indirim yapıldığı halde, kasten öldürme suçunda 12 ila 18 yıl arasında hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK.nun 29. maddesi uyarınca uygulama yapıldığı sırada, 15 yıl hapis cezası tayin edilmesi suretiyle çelişkiye düşülmesi,