Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2011/5220 K.2011/6761

Adam öldürmek, öldürmeye teşebbüs ve izinsiz silah taşımak suçlarından sanık ... hakkında verilen hüküm Dairemizce onanarak kesinleşmiş olup 01.06.2005 tarihinde 5237 sayılı Yasanın yürürlüğe girmesi nedeniyle yeniden duruşma açılarak öldürmeye teşebbüsten TCK.nun 81/1, 35/2, 62/1, 81/1, 35/2, 62/1.maddeleri gereğince hükümlülüğüne, adam öldürmek ve izinsiz silah taşımak suçlarından uyarlama talebinin reddine dair (GİRESUN) Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 20/07/2010 gün ve 183/179 sayılı kararın Yargıtay’ca incelenmesi hükümlü müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1- a-)Sanığa hükmolunan cezaların, 765 sayılı TCK.nu hükümlerine göre içtima edilmesine karar verilmemiş olması, bu hususta infaz aşamasında da karar verilmesi mümkün görüldüğünden bozma nedeni yapılmamıştır.

b-) Mağdur Bekir oğlu, 1329 doğumlu ...'ı öldürmeye teşebbüs suçu yönünden;

Oluşa ve dosya içeriğine göre; hükümlünün alkol alıp şarhoş bir şekilde kalabalığa ateş ederek maktulü yaraladığı sırada, silah seslerini duyup dışarı çıkan mağdur Bekir oğlu, 1329 doğumlu ...'ın da sağ yanaktan isabet alarak parazi fasiyal'a neden olacak ve yaşamsal tehlike geçirmeyecek şekilde yaralandığı olayda; mağdura karşı olan eylemle ilgili olarak teşebbüs nedeniyle 5237 sayılı TCK.nun 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 35. maddesi uyarınca yapılan uygulama sırasında, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı nazara alınarak yazılı şekilde 15 yıl hapis cezasına hükmedilmesinde isabetsizlik bulunmadığından tebliğnamenin fazla cezaya hükmedildiği gerekçesiyle bozma isteyen düşüncesi benimsenmemiştir.

2- Hükümlü ... hakkında ...'ı kasten öldürme suçundan 765 sayılı TCK.nun 448,59/2, mağdurlar Bekir oğlu, 1329 doğumlu ... ve Mehmet Oğlu, 1968 doğumlu Mehmet ...'ı

öldürmeye teşebbüs suçlarından ayrı ayrı 765 sayılı TCK.nun 448, 62, 59/2, 6136 sayılı yasaya aykırılık suçundan 6136 sayılı Yasanın 13/1. ve 765 Sayılı TCK.nun 59/2.maddeleri uyarınca kurulup, Yargıtay 1.Ceza Dairesince ONANMAK suretiyle kesinleşen hükümlerden sonra yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK.nun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9. maddesi uyarınca yeniden duruşma açılarak yapılan uyarlama sonucu kasten insan öldürme ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçları yönünden uyarlama talebinin reddine, mağdur Bekir oğlu, 1329 doğumlu ...'ı öldürmeye teşebbüs suçu yönünden 5237 sayılı TCK'nun hükümleri uyarınca kurulan hükümlerde hükümlü müdafiinin verilen kararın lehe olmadığına yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A-) Kısmen re'sen de temyize tabi bulunan kasten insan öldürme ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçlarından uyarlama talebinin reddine dair hükümler ile mağdur Bekir oğlu, 1329 doğumlu ...'ı öldürmeye teşebbüs suçu yönünden 5237 sayılı TCK'nun hükümleri uyarınca kurulan hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi (ONANMASINA),

B-) Mağdur ... Oğlu, 1968 doğumlu ...'ı öldürmeye teşebbüs suçu yönünden;

Mağdurun 1968 doğumlu olup, suç tarihinde 18 yaşından küçük olması nedeniyle, hükümlünün eyleminin 5237 sayılı Yasanın 82/1-e maddesine girer nitelikte olduğu, bu nedenle lehe yasa karşılaştırmasının TCK.nun 448, 62, 59/2, 31 ve 33. maddeleri ile 5237 sayılı TCK.nun 82/1-e, 35, 29 ve 53. maddeleri arasında yapılması gerektiği düşünülmeksizin, yazılı şekilde 5237 sayılı TCK.nun 81/1, 35, 62/1. maddeleri ile hüküm kurulması,