Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2011/6264 K.2011/6377

Adam öldürmeye teşebbüs suçundan sanık İ.. Ö.. hakkında verilen hüküm Dairemizce onanarak kesinleşmiş olup 01.06.2005 tarihinde 5237 sayılı Yasanın yürürlüğe girmesi nedeniyle yeniden duruşma açılarak TCK.nun 81/1, 35/2, 62. Maddeleri gereğince hükümlülüğüne dair (İSTANBUL) Onsekizinci Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 17.02.2011 gün ve 69/234 sayılı kararın Yargıtay’ca incelenmesi hükümlü tarafından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1- Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 03.06.2008 tarih 2008/1-89-158 sayılı kararında açıklandığı üzere uyarlama yargılaması sonucu kurulacak mahkumiyet hükmünün gerekçesinde, 5271 sayılı Yargılama Yasasının 230 maddesine uygun olarak, suç oluşturduğu kabul edilen eylemin gösterilmesi ve bunun nitelendirilmesinin yapılması gerektiği gözetilmeksizin Anayasa'nın 141, 5271 sayılı CMK.nun 34 ve 230 maddelerine aykırı olarak hükmün gerekçesiz bırakılması,

2- Dairemizce de benimsenen Ceza Genel Kurulu’nun 2006/ 10-124 Esas, 2006/165 Karar sayılı 20.6.2006 tarihli kararı uyarınca, hükümlü hakkında verilen ve kesinleşen karardan sonra yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK’nun lehe olması nedeniyle yapılan uyarlama yargılamasında, hükümlünün aleyhe bozma yasağından yararlanması söz konusu olmayıp, kazanılmış hakkı da bulunmayacağından;

Sanığın tabanca ile ateş ederek mağduru oksipital bölgeden isabetle, yaşamsal tehlike geçirmesine, 60 gün iş ve güçten kalmasına neden olacak şekilde yaraladığı olayda, teşebbüs nedeniyle, 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK nun 35. maddesi ile uygulama yapıldığı sırada, meydana gelen zararın ağırlığı dikkate alınarak makul bir ceza yerine 9 yıl hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle eksik ceza tayini,