Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2011/768 K.2011/3527

...'ın kasten öldürülmesine azmettirmekten sanık ..., işbu suça iştirakten sanık ...'ün bozma üzerine yapılan yargılanmaları sonunda: hükümlülüklerine ilişkin (GAZİANTEP) Birinci Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 05/05/2010 gün ve 145/212 sayılı hükmün Yargıtay’ca incelenmesi sanıklar müdafiileri ile müdahil vekili taraflarından istenilmiş, sanık ... ... müdafii duruşma da talep etmiş ve hüküm kısmen resen de temyize tabi bulunmuş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: sanık ... ... hakkında duruşmalı, müdahiller ve diğer sanığın temyizleri üzerine incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1)Sanıklar ... ve ... haklarında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükümleri müdahilin temyiz etme yetkisi bulunmadığından, sanıklar müdafiilerinin de zamanaşımı nedeniyle verilen ortadan kaldırma kararını temyizde hukuki yarar olmadığından, sanıklar müdafiileri ile müdahil vekilinin bu suçtan kurulan hükümlere yönelik temyiz taleplerinin CMUK.nun 317 maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.

2-Sanıklar ... ve ... müdafiileri ile müdahil vekilinin temyiz talepleri üzerine, sanık ... ... hakkında adam öldürmeye azmettirme, sanık ... hakkında adam öldürme suçuna iştirak suçlarından kurulan hükümler yönünden yapılan incelemede;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'ın maktul ...'ı öldürmeye azmettirme, sanık ...'ün maktul ...'ı öldürme suçuna iştirak suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde sanık ...'ın adam öldürme suçunun niteliği tayin, sanık ... yönünden cezayı azaltıcı bir sebep bulunmadığı, sanık ... ... yönünden tahrik ve takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre

bozmaya uyularak verilen hükümlerde bozma nedeni dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... ... müdafiinin duruşmalı incelemede ve temyiz dilekçesinde sübuta, eksik incelemeye vesaireye, sanık ... müdafiinin sübuta, fazla ceza verildiğine, müdahil vekilinin sanık ... ... yönünden suç vasfına, tahrik bulunmadığına vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A)Sanık ... hakkında maktul ...'ı öldürmeye azmettirmek suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B)Sanık ... müdafii ve müdahil vekilinin, sanık ... hakkında adam öldürme suçuna iştirakten kurulan hükme yönelik diğer temyiz itirazlarına gelince;

Oluşa ve dosya içeriğine göre; sanık ... ile maktul ...'ın olay tarihinden önce cezaevinde bulundukları dönemde, maktulün sanık ... ...'yi ispiyonculukla suçlaması nedeniyle aralarında husumet bulunduğu, olay günü de sanık ... ..., sanık ... ve arkadaşlarının maktul ve arkadaşları ile karşılaşınca, aralarındaki husumet nedeniyle sanık ... ... ve maktulün tartıştıkları, maktulün ...'yi tehdit ettiği, orada bulunanların araya girmesi üzerine tarafların kavga etmeden ayrıldıkları, sanık ... ..., sanık ... ve arkadaşlarının araçla eve giderek ...'ye ait silahı aldıkları, ...'nin benim infazım var diyerek silahı sanık ...'a verdiği,

olay yeri olan birahanenin önüne gelince içeri girmeden sanık ...'a, silahı sanık ... ...a vermesini söylediği, ...'ın silahı ......'a verdiği, sanık ... ...'nin ... ...tan husumetli olduğu maktulle karşılaşmaları halinde verdiği silahla maktulü vurmasını istediği,

bu şekilde birahaneye girerek oturdukları, sonra maktul ve arkadaşlarının da aynı birahaneye gelerek ayrı bir masaya oturdukları, bir süre sonra maktulün masadan kalkıp lavaboya doğru gittiği, bunu gören sanık ... ..., sanık ... ve arkadaşlarının da maktulün arkasından giderek onunla tartışmaya başladıkları, etrafını sararak maktulün arkadaşlarının yanına dönmesini engelledikleri, bu sırada sanık ... ...'ın da tabanca ile ateş ederek maktulü öldürdüğü olayda;

sanık ...'ın 765 sayılı TCK.nun 64/1 maddesi kapsamında suçu doğrudan doğruya beraber işleyenlerden, 5237 sayılı TCK.nun 37/1 maddesi kapsamında suçun faili olduğu anlaşıldığı halde, suç tarihi de dikkate alındığında 5237 sayılı TCK.nun 37/1,81 maddeleri uyarınca kurulacak hükme göre, açıkça sanık lehine olan 765 sayılı TCK.nun 64/1, 448 maddeleri uyarınca hüküm kurulması gerekirken, suç niteliğinde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulmak suretiyle eksik ceza tayin edilmesi,