Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2011/8327 K.2012/998

b-Mağdur ...'i öldürmeye teşebbüs suçundan; 5237 sayılı TCK.nun 81/1,35,62,53,58 maddeleri uyarınca 10 yıl hapis.

c-Mağdur ...'ı öldürmeye teşebbüs suçundan; 5237 sayılı TCK.nun 81/1,35,62,53,58 maddeleri uyarınca 10 yıl hapis.

d-Mağdur ...'yi öldürmeye teşebbüs suçundan; 5237 sayılı TCK.nun 81/1,35,62,53,58 maddeleri uyarınca 10 yıl hapis.

e-Mağdur ...'ı öldürmeye tam teşebbüs suçundan; 765 sayılı TCK.nun 448,62,59/2,81/1-3,31,33 maddeleri uyarınca 6 yıl 16 ay hapis cezası.

f-Mağdur ...'ı öldürmeye tam teşebbüs suçundan; 765 sayılı TCK.nun 448,62,59/2,81/1-3,31,33 maddeleri uyarınca 6 yıl 16 ay hapis cezası.

g-Mağdur ...'e karşı fiili livata suçundan 5237 sayılı TCK.nun 103/1-b maddesi delaletiyle 103/2,62,53,58 maddeleri uyarınca 6 yıl 8 ay hapis.

.../...

h-Mağdur ...'in zorla ırzına geçmek suçundan 5237 sayılı TCK.nun 103/1-b maddesi delaletiyle 103/2,43,62,CMK.nun 326/son,53,58 maddeleri uyarınca 7 yıl 9 ay 10 gün hapis.

ı-Mağdure Pelin'i 16/10/2004 tarihinde zorla alıkoymak suçundan 765 sayılı TCK.nun 430/1,59/2,81/1-2,TCK.nun 31,29 maddeleri uyarınca 4 yıl 10 ay 10 gün hapis cezası.

i-Mağdure Pelin'i 02/11/2004 tarihinde zorla alıkoymak suçundan 765 sayılı TCK.nun 430/1,59/2,81/1-2,31,29 maddeleri uyarınca 4 yıl 10 ay 10 gün hapis.

j-Mağdur ...'ı silahla tehdit suçundan 765 sayılı TCK.nun 191/2,59/2,81/1-3 maddeleri uyarınca 5 ay 15 gün hapis cezası.

765 sayılı TCK.nun 73. maddesi uyarınca 6 ay geceli gündüzlü bir hücrede tecrit edilmek suretiyle MÜEBBET HAPİS cezası.

2-...: 765 sayılı TCK.nun 456/4,457/1,59 maddeleri uyarınca 6 ay 20 gün hapis cezası.

3-Sanıklar ... ve ...: a-765 sayılı TCK.nun 29/son maddesi gereğince 765 sayılı TCK.nun 416/1,65/3,59/2 maddeleri uyarınca 2'şer yıl 11'er ay hapis cezası.

b-765 sayılı TCK.nun 430/1,65/3,59/2 maddeleri uyarınca 2'şer yıl 11'er ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'in mağdur ...'e karşı iki kez ırza geçmek ve alıkoymak, mağdur ...'a karşı tehdit, mağdurlar ..., Okay, Volkan, Derviş ve Pembe'ye karşı kasten öldürmeye teşebbüs ve kardeşi olan maktul ...'i kasten öldürme;sanıklar Kiraz ve Safiye'nin ırza geçmek ve alıkoymak suçlarına yardım; sanık ...'ın kasten yaralama suçlarının sübutu kabul, oluşa ve

soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozmaya uyularak verilen hükümlerde düzeltme ve bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafiinin sübuta, meşru müdafaaya, tahrike, suç vasfına; sanık ... ve müdafii ile sanıklar Safiye ve Kiraz müdafiinin sübuta, dava zamanaşımına vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanık ...'in, mağdur ...'e karşı 16.10.2004 tarihli ırza geçme suçu ile mağdurlar ..., Okay ve Derviş'i kasten öldürmeye teşebbüs suçlarında, 5237 sayılı TCK lehe kabul edilerek kurulan hükümlerde, Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 30.05.2006 tarih ve 5/147-149 sayılı kararı da dikkate alındığında, suç tarihi 01.06.2005'den önce işlenmiş olan suçlarla ilgili lehe yasa değerlendirmesi yapılıp, 5237 sayılı kanun lehe kabul edilip uygulandığı durumlarda, aynı kanunun 58. maddesinin uygulanamayacağının gözetilmemesi ve sanık ...'in mağdurlar ... ve Volkan'ı öldürmeye eksik teşebbüs suçundan kurulan hükümlerde,

uygulama maddesinin 765 sayılı TCK.nun 62. maddesi olarak gösterilmesi, yasaya aykırı ise de bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK.nun 322. maddesinin tanıdığı yetkiye dayanılarak;

a-Sanık ...'in mağdur ...'e karşı 16.10.2004 tarihli ırza geçmek suçu ile mağdurlar ..., Okay ve Derviş'i kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan hükümlerdeki, 5237 sayılı TCK.nun 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin hüküm fıkralarından çıkartılmasına,

b-Sanık ...'in mağdurlar ... ve Volkan'ı öldürmeye eksik teşebbüs suçundan kurulan hükümlerdeki "62. maddesi" ibaresinin hükümden çıkartılarak, yerine "61. maddesi" ibaresinin eklenmesine,

Karar verilmek suretiyle, DÜZELTİLEN ve sair yönleri usul ve yasaya uygun olan, sanık ...'in mağdur ...'e karşı 02.11.2004 tarihli ırza geçmek suçu ile kardeşi Hakim'i kasten öldürmek suçundan kurulan hükümler dışındaki hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi (ONANMASINA),

2.a-Sanık ...'in mağdur ...'e karşı 02.11.2004 tarihinde işlediği ırza geçme suçundan kurulan hüküm yönünden;

Sanığın eylemi nedeniyle yapılan lehe yasa karşılaştırmasında, ceza miktarı itibariyle 5237 sayılı TCK aleyhe sonuç doğurduğu takdirde, 765 sayılı TCK.nun uygulanması gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde uygulamanın 5237 sayılı TCK.na göre yapılmasından sonra bu kez CMUK.nun 326/son maddesi uyarınca sanığın

cezasının 765 sayılı yasa uygulamasıyla bulunan ceza miktarına indirilmesine karar verilmesi,

b-Sanık ...'in, kardeşi Hakim'i kasten öldürme suçundan kurulan hüküm yönünden;

765 sayılı TCK.nun 449/1. maddesindeki suçun yaptırımının müebbet hapis cezası olduğu, aynı yasanın 59. maddesinin uygulanması halinde, sanığa 30 yıl hapis cezası verilmesi gerektiği, suçun 5237 sayılı TCK.nundaki karşılığının ise 82/1-d maddesindeki ağırlaştırılmış müebbet hapis cezası olduğu, aynı yasanın 62. maddesinin uygulanması halinde sanığa müebbet hapis cezası verilmesi gerektiğinden, sonuç ceza itibariyle 765 sayılı TCK.nun sanık lehine olduğu gözetilmeden, 5237 sayılı TCK.un lehe olduğundan bahisle sanığa fazla ceza tayini,

Kabule göre de;

Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 30.05.2006 tarih ve 5/147-149 sayılı kararı dikkate alındığında, suç tarihi 01.06.2005'den önce işlenmiş olan suçlarla ilgili lehe yasa değerlendirmesi yapılıp, 5237 sayılı Kanunun lehe kabul edilip uygulandığı durumlarda, aynı kanunun 58. maddesinin uygulanamayacağının düşünülmemesi,