Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2012/5374 K.2012/10092

Hükümlü E.. A.. hakkında 765 Sayılı TCK.nun 52. maddesi yollaması ile TCK.nun 448, 62, 59/2, 31, 33 maddeleri gereğince kurulup, Yargıtay 1. Ceza Dairesince ONANMAK suretiyle kesinleşen hükümden sonra yürürlüğe giren 5237 Sayılı Türk Ceza Yasası'nın 7/2 ve 5252 Sayılı Türk Ceza Kanunu'nun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un 9. maddesi gereğince yeniden duruşma açılarak yapılan uyarlama sonucu bozmaya uyularak kurulan hükümde bozma nedeni dışında isabetsizlik görülmediğinden hükümlü müdafiinin bir sebebe dayanmayan ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine;

Ancak,

Oluşa ve dosya içeriğine göre; hükümlü Erkan ve hakkındaki karar kesinleşen K.. İ..'in, galeri sahibi mağdur Talat'ı vurmak maksadı ile galeri dışında yol üzerinden tabancayla ateş ettikleri, mağdur Talat'ın yaralanmadığı ancak galeride çalışan mağdur Mustafa'nın hedefte hata sonucu sol lomber bölgesinden, dalağı alınacak ve hayati tehlike geçirip 45 gün iş ve gücüne engelolacak şekilde yaralandığı olayda,

5237 sayılı TCK.nun 30. maddesinde düzenlenen hedefte hata halinin de bulunmadığı gözetildiğinde, hükümlünün eyleminin 5237 sayılı TCK.nun kapsamında mağdur Talat'ı kasten öldürmeye teşebbüs ve mağdur Mustafa'yı olası kastla yaralama suçlarını oluşturduğu kabul edilerek,

A) Mağdur Talat'ı kasten öldürmeye teşebbüs suçu nedeniyle, mağdurda yaralanma bulunmadığı dikkate alınarak 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK.nun 35. maddesi ile alt sınırdan ceza belirlenmesi yerine cezanın en üst hadden 15 yıl olarak belirlenmesi,

B) Mağdur Mustafa'yı olası kastla yaralama suçu nedeniyle; TCK.nun 86/1 ve 86/3-e maddeleri gereğince belirlenen 3 yıl hapis cezası üzerinden TCK.nun 87/2-b maddesi gereğince yapılacak iki kat artırım sonucu cezanın 9 yılolarak belirlenmesi yerine 6 yıl olarak belirlenmesi, yine bu ceza miktarı üzerinden TCK.nun 21/2 maddesi gereğince yarı oranında indirildiği belirtildiği halde sonuç cezanın yanlış şekilde 4 yıl olarak belirlenmesi,

Ve ortaya çıkan bu sonuç cezalar üzerinden yanlış şekilde yasa karşılaştırılmasının yapılarak 5237 sayılı Yasa'nın hükümlü aleyhine olduğundan bahisle uyarlama isteminin reddine karar verilmesi,