Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2012/6086 K.2012/10079

Sanık ... hakkında öldürmeye teşebbüs suçundan yapılan yargılama sonunda; mahkumiyetine dair Bakırköy 1.Çocuk Ağır Ceza Mahkemesince verilen 24.12.2009 gün ve 187/512 sayılı hükmün sanık müdafiinin temyizi üzerine, Dairemizin 15.11.2012 gün ve 2011/943 Esas, 2012/8320 Karar sayılı ilamı ile hükmün suç niteliğinin kasten yaralama olduğu kabul edilerek bozulmasına karar verildiği,

Dairemizin bozma yönündeki kararına karşı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca, "Olayın başlangıcını her iki tarafın da farklı anlatarak birbirlerini suçlamaları karşısında, ilk haksız hareketin kim tarafından yapıldığının tespit edilemediği olayda, sanık lehine asgari oranda bir ceza indirimi yerine, daha vahim olaylarda uygulama olanağı bulunan 2/4 oranında indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayini, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmayarak sadece eleştirilip hükmün bir başka nedenden dolayı bozulmasına karar verilmesi doğru bulunmadığından, 1412 sayılı CMUK.nun 326/son maddesi de gözetilerek,

haksız tahrik hükümlerinin uygulanması sonucunda yanlış yapılan indirim oranında hükmün sanık aleyhine temyiz edilmemiş olması nedeniyle ceza miktarındaki kazanılmış hak saklı tutularak bozma nedenleri arasında gösterilmesi gerektiği" gerekçesiyle itirazda bulunulduğu.

05.07.2012 tarihinde yürürlüğe giren 6352 sayılı "Yargı Hizmetlerinin Etkinleştirilmesi Amacıyla Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması ve Basın Yoluyla İşlenen Suçlara İlişkin Dava ve Cezaların Ertelenmesi Hakkında" Yasanın 99. maddesiyle, 5271 sayılı Yasanın 308. maddesinde yapılan değişiklik ve 101. maddesiyle, 5320 sayılı Yasaya eklenen geçici 5. madde uyarınca itiraz hakkında karar verilmek üzere dosya Dairemize gönderildiği anlaşılmakla, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 308. maddesinin, 6352 sayılı Yasanın 99. maddesi ile eklenen 3. fıkrası uyarınca yapılan incelemede;

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itiraz gerekçeleri yerinde görülmekle İTİRAZIN KABULÜNE, Dairemizce öldürmeye teşebbüs suçuna ilişkin verilen 15.11.2012 gün ve 2011/943 esas, 2012/8320 karar sayılı bozma kararının KALDIRILMASINA karar verildikten sonra gereği düşünüldü: Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'ın suçunun sübutu kabul, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, sanığın savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin herhangi bir nedene dayanmayan ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine; Ancak;

1-Sanığın, mağdurun kardeşi ile tartıştığı sırada; olaya müdahil olan ve kavgaya katılan mağduru, bıçak vurmak suretiyle sol posterior torakal bölgede, sol lomber bölgede ve sol posterior pelvik bölgede birer adet kesi yaraları oluşturacak şekilde yaraladığı, sol torakal bölgedeki kesinin pnömotoraks oluşturarak mağdurun hayati tehlike geçirmesine neden olduğu, diğer yaralanmaların cilt altı kesisi şeklinde gerçekleştiği olayda, ciddi bir engel olmaksızın eylemine son vererek olay yerinden ayrıldığı, bu şekilde öldürme kastıyla hareket ettiğinin sabit olmadığı anlaşılmakla;

sanığın TCK.nun 61.maddesi uyarınca suçun işleniş biçimi, suç kastının yoğunluğu, yaraların sayısı ve niteliği dikkate alınarak, kasten yaralama suçundan asgari hadden uzaklaşılarak cezalandırılması gerektiği gözetilmeden suç niteliğinde hataya düşülerek öldürmeye teşebbüs suçundan hüküm kurulması,

2-Kabule göre de; haksız tahrik nedeniyle 1/4 ten, 3/4'e kadar ceza indirimi öngören TCK.nun 29.maddesi ile yapılan uygulama sırasında, oluşa ve dosya içeriğine göre, olayın başlangıcını her iki tarafın da farklı anlatarak birbirlerini suçlamaları karşısında, ilk haksız hareketin kim tarafından yapıldığının tespit edilemediği olayda, sanık lehine asgari oranda bir ceza indirimi yerine, daha vahim olaylarda uygulama olanağı bulunan 2/4 oranında indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayini,