Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2013/3720 K.2013/6944

1-Sanık Asya müdafiinin yüzüne karşı 06/09/2012 tarihinde verilen hükmü CMUK.nun 310. maddesinde öngörülen bir haftalık yasal süreden sonra 21/09/2012 tarihinde temyiz ettiği anlaşılmakla, sanık müdafiinin temyiz isteminin CMUK.nun 317. maddesi gereğince reddine karar verilerek, sanık Asya hakkında verilen cezanın miktarına göre inceleme resen yapılmıştır.

2-Sanık Asya hakkında nitelikli öldürme suçu ile sanık İsmet hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar Asya ve İsmet'in eylemlerinin sübutu kabul, sanık Asya yönünden takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebin niteliği, sanık İsmet yönünden cezayı azaltıcı bir sebep bulunmadığı takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık İsmet müdafiinin sübuta yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A-Sanık Asya hakkında nitelikli öldürme suçu yönünden,

a-Maktulün suç tarihinde TCK.nun 6/1-b maddesi gereğince çocuk olduğunun anlaşılması nedeniyle, sanık hakkında TCK.nun 82. maddesinin 1. fıkrasının "d" bendinin yanında "e" bendinin de uygulanması gerektiğinin düşünülmemesi,

b-Nüfus kaydına göre 07/02/1993 doğumlu olan sanık Asya'nın Ağrı Devlet Hastanesi Sağlık Kurulunun 05/04/2011 tarihli 6130/3409 sayılı raporunda 21 yaşında olduğunun belirtilmesi nedeniyle, sanığın Adli Tıp Kurumuna sevkinin yapılarak suç tarihi itibariyle gerçek yaşının tespiti ile sanık hakkında TCK.nun 31/3 maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirilmesi gerektiğinin düşünülmemesi,

c-Kabule göre de; sanığın suç tarihinde 17 yıl 10 ay 15 günlük olduğu gözetilerek, TCK.nun 82/1-d maddesi ile tayin olunan ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasından yaş küçüklüğü nedeniyle indirim yapılırken, aynı kanunun 31/3 maddesi gereğince 18 ile 24 yıl aralığında yaşı ile uyumlu şekilde üst sınıra yakın bir ceza tayini yerine, 1/3 oranında indirim yapıldığı belirtilerek 18 yıl hapis cezası hükmolunmak suretiyle eksik ceza tayini,

B-Sanık İsmet hakkında çocuğun cinsel istismarı suçu yönünden,

a-Nüfus kaydına göre 07/02/1993 doğumlu olan mağdur Asya'nın Ağrı Devlet Hastanesi Sağlık Kurulunun 05/04/2011 tarihli 6130/3409 sayılı raporunda 21 yaşında olduğunun belirtilmesi nedeniyle, mağdurun Adli Tıp Kurumuna sevkinin yapılarak suç tarihi itibariyle gerçek yaşının tespiti ile sonucuna göre; sanık hakkında cinsel saldırı suçundan TCK.nun 102/2-3-5, 43/1 maddelerinin uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirilmesi gerektiğinin düşünülmemesi,

b-Kabule göre de; sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan hüküm kurulurken TCK.nun 103. maddesinin 2 ve 3. fıkraları ile yapılan uygulamadan sonra, aynı Kanunun 103. maddesinin 4 ve 6. fıkralarının uygulanması suretiyle belirlenecek cezanın, eylemin zincirleme şekilde işlenmesi nedeniyle, aynı Kanunun 103. maddesinin 4. fıkrasının uygulanması sonucu belirlenen ceza miktarı üzerinden, aynı kanunun 43/1 maddesi ile artırılması yerine, yazılı şekilde uygulama ile ve TCK.nun 49/1 maddesine yanlış anlam verilerek hapis cezasının üst sınırının 20 yıl olduğu belirtilerek eksik ceza tayini,