Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2013/376 K.2013/2086

Temyiz kapsamına göre, sanık Ali hakkında mağdur Tuncay'ı tasarlayarak öldürmeye teşebbüs, mağdur Ziya'yı tasarlayarak öldürmeye teşebbüse azmettirme, sanık Kazım için mağdur Tuncay'ı tasarlayarak öldürmeye teşebbüs, sanık Niyazi hakkında mağdur Ziya'yı tasarlayarak öldürmeye teşebbüs, sanık Atilla hakkında mağdurlar Ziya ve Tuncay'ı tasarlayarak öldürmeye teşebbüse azmettirme suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelemesinde;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıkların suçlarının sübutu kabul, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebinin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçeler ile reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanıklar müdafiilerinin bir sebebe dayanmayan ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanıkların yakın akraba oldukları, olay tarihinden önce 24.04.1999 tarihinde sanık Ali'nin abisi Altay'ın mağdur Ziya'nın yeğeni Nezih tarafından, 18.07.2000 tarihinde ise sanık Kazım'ın kardeşi Kamil'in mağdur Ziya'nın oğlu Nuri tarafından kasten öldürüldükleri, olay tarihinde saat 19:00 sıralarında sanıkların, Atilla'nın evinde toplanarak alkol almaya başladıkları ve yakınlarının ölümünden sorumlu tuttukları kişilerin yakınları olan mağdurları öldürmeye karar verdikleri, yaptıkları plan çerçevesinde bu amaçla iki gruba ayrılarak yanlarına evden silahları aldıkları,

hakkında hüküm kesinleşen sanık Kenan ile sanık Niyazi'nin aynı gün saat 22:00 sıralarında mağdur Ziya'nın evine gittikleri, sanık Kenan'ın evinin önünde oturmakta olan mağdur Ziya'ya silahla ateşi sonucu, mağdurun sağ dirsek dış bölgesi ile sağ dizinden yaralandığı,

ikinci grubun ise sanıklar Ali ve Kazım'dan oluştuğu, bu sanıkların da mağdur Tuncay'ın babası Ziya'nın evine yaklaşık 50 metre uzaklıkta bulunan balık tezgahının bulunduğu yere gittikleri, önce sanık Ali'nin mağdura silah ile ateş ettiği sonra silahı alan sanık Kazım'ın da mağdura ateşi sonucu mağdurun boyun, ense, sol omuz ve sağ ön kol bölgelerinden ateşli silah mermi giriş ve sıyrıklarına bağlı olarak yaralandığı olayda;

a-Mağdurları öldürme konusunda karar veren sanıkların, kararlarında sebat ve ısrar gösterdiğini belirleyebilecek makul bir süre geçmeden fiili işledikleri, tasarlamanın koşullarının oluştuğuna ilişkin yeterli ve inandırıcı delillerin bulunmadığı, sanıkların, yakınlarının ölümünden sorumlu tuttukları kişilerin yakınlarını öldürmek amacıyla görev bilinci içinde ve öç almak amacıyla kangütme saiki ile öldürmeye teşebbüs suçunu işledikleri anlaşılmakla; sanık Ali hakkında mağdur Tuncay'ı kangütme saikiyle öldürmeye teşebbüs, mağdur Ziya'yı kangütme saikiyle öldürmeye teşebbüse azmettirme, sanık Kazım için mağdur Tuncay'ı kangütme saikiyle öldürmeye teşebbüs, sanık Niyazi hakkında mağdur Ziya'yı kangütme saikiyle öldürmeye teşebbüs, sanık Atilla hakkında mağdurlar Ziya ve

Tuncay'ı kangütme saikiyle öldürmeye teşebbüse azmettirme suçlarından cezalandırılmasına karar vermek gerekirken, yazılı şekilde tasarlayarak öldürmeye teşebbüs suçundan mahkumiyet hükmü kurulması,

b-Mağdurlardan sanıklara yönelen ve haksız tahrik oluşturan söz ve davranış bulunmadığı halde, dosya içeriğine uygun düşmeyecek gerekçe ile haksız tahrik hükümleri uygulanarak eksik ceza tayini

c-TCK.nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca 53/1-c bendindeki "'velayet hakkından, vesayet ve kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan yoksunluğun" sadece sanıkların kendi altsoyu yönünden koşullu salıverme tarihine kadar süreceği, altsoyu haricindekiler yönünden ise yoksunluğun hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar devam edeceği gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,

d-Kabule göre de;

Mağdurların silahla yapılan atışlar sonucunda yaralandıklarının anlaşılması karşısında, 5237 sayılı TCK.nun 13 yıldan 20 yıla kadar hapis cezası öngören 35. maddesi ile yapılan uygulama sırasında, zararın ağırlığına göre alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza tayini yerine alt sınırdan 13 yıl hapis cezası verilerek eksik ceza tayini,