Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2013/509 K.2014/3406

1) Oluşa, dosya kapsamına ve mahkemenin gerekçesine göre; sanık ...'ın mağdur ...'e yönelik eyleminin kasten öldürme suçuna teşebbüs olarak nitelendirilmesinde bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık hakkında kasten yaralama suçundan hüküm kurulması gerektiğine yönelen tebliğnamedeki bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.

2) O1uşa ve dosya kapsamına göre, sanık ile mağdurun birbirlerini tanıdıkları ancak samimiyetlerinin bulunmadığı, olay günü sanığın aşırı alkollü bir şekilde mağdurun çalıştığı işyerine giderek mağdurdan sigara ve para istediği, mağdurun kendisini reddetmesi üzerine mağdurun çalıştığı masaya doğru tükürdüğü, bunun üzerine mağdurun ayağa kalktığı ve sanığın boğazını tutarak dışarıya çıkması için iteklediği, sanığın ise üzerinde bulunan bıçağı çıkartarak mağdura salladığı ancak isabet ettirememesi nedeniyle olay yerinden ayrıldığı,

aradan 5-10 dakika geçtikten sonra işyerinde mağdurun temizlik yaptığı sırada tekrar olay yerine gelen sanığın elinde bulunan bıçakla mağdurun göğüs bölgesine doğrudan vurduğu ve olay yerinden uzaklaştığı, mağdurun ise kalpte 3 cm’lik kesiye neden olan yaralanması nedeniyle hayati tehlike geçirdiği olayda;

A) Teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK’nın 35. maddesi ile yapılan uygulama sırasında, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek üst sınıra yakın ceza tayini yerine yazılı şekilde 10 yıl hapis cezasına hükmolunması,

B) Sanıktan kaynaklanan haksız eylemler nedeniyle, mağdur tarafından sanığın iteklemesinin, haksız tahrikte etki ve tepki arasındaki dengeyi sanık lehine değiştirmeyeceği ve bu nedenle sanık lehine haksız tahrik oluşturmayacağı gözetilmeden, "sanığın sübut bulan bu eylemini haksız tahrik altında işlemiş olduğu" şeklindeki soyut ve yetersiz gerekçe ile yazılı şekilde sanık hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanması,

Suretiyle eksik ceza tayini aleyhe temyiz bulunmadığından bozma sebebi yapılmamıştır.

3) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'ın mağdur ...'e yönelik kasten öldürme suçuna teşebbüsünün sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, takdire ve tahrike ilişkin cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan sanık müdafıinin suç niteliğine yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

Sanık hakkında mağdura yönelik kasten öldürme suçuna teşebbüsten kurulan hükümde, temel cezanın 5237 sayılı TCK'nın 81. maddesi ile belirlenmesinden sonra teşebbüs nedeniyle aynı Kanunun 35. maddesi ile uygulama yapılması yerine, yazılı şekilde TCK'nın 81, 35 maddeleri gereğince doğrudan 10 yıl hapis cezasına hükmolunması kanuna aykırı ise de bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, CMUK'un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasının mahsus bölümünde yer alan "TCK'nın 81 ve 35/2 maddeleri" ibaresinin çıkartılarak, yerine "TCK'nın 81. maddesi uyarınca müebbet hapis cezası ile cezalandırılmasına,