Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2013/5451 K.2014/276

Temyiz kapsamına göre, sanık Serdar'ın, avukat olan katılan Doğan'ı, yerine getirdiği kamu görevi nedeniyle kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükme hasren yapılan incelemede;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçun niteliği tayin, takdire ilişkin cezayı azaltıcı nedenin niteliği takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozmaya uyularak verilen hükümde düzeltme nedeni dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin suç vasfına, lehe hükümlerin uygulanması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazının reddiyle, mahkemenin 21.11.2006 gün ve 48/314 sayılı kararındaki,

sanığın katılana karşı eyleminden kurulan hükmün yalnızca sanık müdafii tarafından temyiz edildiği, Cumhuriyet Savcısının temyizinin ise sanığın, katılana karşı eyleminden kurulan hüküm aleyhine olmayıp, kesinleşen ve temyiz incelemesi kapsamı dışında kalan görevi yaptırmamak için direnme suçundan kurulan hükme yönelik olduğu,Dairemizce sanığın katılanı yaralama suçundan kurulan hükmün, suç vasfının öldürmeye teşebbüs olduğu gerekçesiyle bozulduğu,

bu durum karşısında aleyhe temyiz olmadığından CMUK.nun 326/son maddesi uyarınca, ceza miktarı yönünden sanık lehine kazanılmış hak doğduğu ve bunun korunması gerektiğinin gözetilmemesi yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılama yapmayı gerektirmediğinden, CMUK.nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak,

sanığın öldürmeye teşebbüs suçundan cezalandırılmasına ilişkin hükümdeki, TCK.nun 62. maddesinin uygulanmasına ilişkin paragraftan sonra gelmek üzere, "Mahkememizin 21.11.2006 gün ve 48/314 sayılı kararı, aleyhe temyiz edilmediğinden CMUK.nun 326/son maddesi uyarınca ceza miktarı yönünden sanık lehine kazanılmış hak oluştuğu gözetilerek, sanığın bu suç nedeniyle neticeden 30 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına" ibaresinin eklenmesine,