Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2014/6012 K.2015/3251

1-a) Suça sürüklenen çocuğun yargılaması sırasında görevsiz mahkemede 01.06.2012 ve 04.06.2012 günlü celselerin gizli yerine açık yapılması telafisi mümkün olmadığından, b) Yaşı küçük mağdurun annesi G.. Ş..'un 04.06.2013 tarihli celsede davaya katılma talebinde bulunduğu anlaşılmakla, müştekinin davaya katılma talebi hakkında olumlu veya olumsuz bir karar verilmeden hüküm kurulması suretiyle CMK'nun 238/3.maddesine aykırı davranılması temyiz edenlerin sıfatına göre, Bozma nedeni yapılmamıştır.

2) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, suça sürüklenen çocuk ..’ın yaşı küçük mağdur ..’ı kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, tahrike, yaş küçüklüğüne ve takdire ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde eleştiri ve bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, suça sürüklenen çocuk müdafiinin delillerin takdirinde hata yapıldığına, vasfa, tahrik nedeniyle azami indirim uygulanması gerektiğine ilişen,

katılan vekilinin teşebbüs nedeniyle indirim yapılamayacağına, tahrikin bulunmadığına, temel cezadan indirim yapılmasının koşullarının bulunmadığına yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

a) Suça sürüklenen çocuğun yaşı küçük mağdur ...’ı, karın sol alt kadranda içinden 15-20 cm.lik bağırsak parçasının dışarı çıkmasına neden olacak şekilde bıçak ile yaraladığı, batına nafiz ince ve kalın bağırsak yaralanması nedeniyle mağdurun hayati tehlike geçirdiği anlaşılmakla, teşebbüs nedeniyle 13 yıldan 20 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK’nun 35.maddesi uyarınca yapılan uygulama sırasında, zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte değerlendirilerek makul ceza belirlenmesi yerine 14 yıl hapis cezasına hükmedilerek eksik ceza tayini,

b) Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın 90. maddesi delaleti ile Ülkemizin de taraf olduğu Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi’nin 6/3-c maddesi uyarınca, ayrıca Avrupa insan Hakları Mahkemesinin, Sözleşmenin anılan maddesinde yer alan ücretsiz müdafii yardımından yararlanma koşullarından "adaletin selametinin gerektirmesi" kıstası ile ilgili yerleşmiş içtihatları da dikkate alınarak; suça sürüklenen çocuğun, CMK’nun 150/2 maddesi uyarınca kendisine atanan müdafii yardımından ücretsiz olarak faydalanma hakkı bulunduğu halde, müdafii ücretinin yargılama giderleri arasında gösterilmesi,