Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2015/1829 K.2016/520

a- ...'yi yaralamak suçundan TCK.nun 86/1, 86/3-e, 62. maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası, b- ...'ı olası kastla öldürmeye teşebbüs suçundan TCK.nun 81/1, 35/2, 21/2, 62. maddeler uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezası. 2- Sanık ... (... oğlu) hakkında; ...'nin yaralamasına katılmak suçundan TCK.nun 86/1, 86/3-e, 39, 62. maddeleri uyarınca 1 yıl 3 ay hapis cezası.

TEMYİZ EDENLER

Sanık ... (... oğlu) müdafii, sanık ... (... oğlu), katılan ... vekili.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ... oğlu 1979 doğumlu ...'ın mağdur müteveffa ...'ye yönelik kasten yaralama, mağdur ...'a yönelik olası kastla öldürmeye teşebbüs; sanık ... oğlu 1983 doğumlu ...'ın ise mağdur müteveffa ...'ye yönelik kasten yaralamaya iştirak suçlarının sübutu kabul, takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan sanıklar müdafilerinin sübuta, eksik incelemeye; katılan ... vekilinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak;

Suç tarihinde sanıklardan ... oğlu ...'ın işletmiş olduğu Lokalde mağdur ...'nin alkol aldıktan sonra sanık ... (... oğlu) ile aralarındaki bir meseleden dolayı tartıştıkları, daha sonra mağdur ...'ın evine gelerek sanıkla tartıştığını ve kendisini vurabileceğini ifade ederek evin önünde oynayan çocukları ve kadınları eve gönderdiği,

bu sırada sanıkların ...'ın (.... oğlu) elinde av tüfeği bulunduğu halde ...'nin peşinden sanık ... oğlu ...'in kullandığı araç ile gittikleri ve ...'ın evinin önündeki bahçede tekrar tartışmaya başladıkları, tartışma sonunda sanık ...'in (... oğlu) ...'a kafa attığı, ardından diğer sanık ...'in de (... oğlu) yanında taşıdığı av tüfeği ile 2-3 metrelik mesafeden mağdur ...'a doğru bir el ateş ederek sağ uyluk distal posteriorda 15x15 cm'lik doku defekti oluşacak, basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek ve yaşamını tehlikeye sokmayacak şekilde yaraladığı,

daha sonra sanıkların olay yerinden uzaklaştıkları sırada mağdur ...'ın sanıkların arkasından küfür etmesi üzerine sanık ...'in (... oğlu) geriye dönerek bir el daha ateş ettiği, bu atıştan mağdur ...'ın sakınması sonucunda saçma tanelerinin sokakta bulunan kalabalık içerisinde olup olay yerinin yakınındaki sokaktan annesi ile birlikte geçmekte olan mağdur ...'ya isabet ettiği ve mağdur ...'nın gögüs ve sırt bölgesinden yaşamını tehlikeye sokacak ve basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek şekilde yaralandığı anlaşılan olayda;

1) Sanıkların mağdur müteveffa ...'ye yönelik eylemleri bakımından;

Sanıkların olay öncesinde ve olay anında eylem ve irade birliği içerisinde hareket ettikleri, sanık ... oğlu ...'in kullandığı araç ile olay yerine gelindiği ve mağduru sanık ... oğlu ...'in kafa atarak yere düşürdüğü, sanık ... oğlu ...'in ise tüfekle yakın mesafeden mağdur ...'ye ateş ederek sağ uyluk distal posteriorda 15x15 cm'lik doku defekti oluşacak, basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek ve yaşamını tehlikeye sokmayacak şekilde yaraladığı,

olay yerinden ayrılırken yaralanan mağdurun sanığa sövmesi üzerine sanığın sen daha ölmedin mi deyip hedef gözeterek ikinci atışı yaptığı, mağdurun eğilmesi üzerine isabet kaydedemediği olayda meydana gelen zararın ve tehlikenin ulaştığı boyut, kullanılan silahın elverişliliği, hedef alınan vücut bölgesi dikkate alındığında sanıkların açığa çıkan kastıyla bağlı olarak TCK'nun 37'nci maddesi gereğince müşterek fail olarak sorumlu tutulmak suretiyle kasten öldürmeye teşebbüs suçundan cezalandırılması yerine, suç vasfında hataya düşülerek yazılı şekilde sanık ... oğlu ... hakkında kasten yaralama suçundan,

sanık ... oğlu ... hakkında ise kasten yaralamaya yardım suçundan mahkumiyet kararı verilmesi,

2) Sanık ... oğlu ...'ın mağdur ...'a yönelik eylemi bakımından;

a) Sanığın, av tüfeği ile etkili mesafeden mağdur ...'ye ateş ettiği sırada olay yeri sokakta bulunan ve uzaklaşmaya çalışan mağdur ...'nın ayak, sırt ve göğüs bölgelerinden saçma tanesi ile isabet aldığı olayda; sanığın, sokakta bulunan mağdur ...'nın isabet alıp ölebileceğini veya yaralanabileceğini öngörebilecek durumda olduğundan olası kastla hareket ettiğinin kabulüyle, olası kastla işlenen suçlarda meydana gelen sonuca göre nitelendirme yapılması gerektiğinden, sanığın eyleminin olası kastla yaralama kabul edilerek, yaranın niteliğine göre TCK'nun 61'nci maddesindeki ilkeler gözetilip temel cezanın üst sınıra yakın belirlenerek, olası kastla yaralama suçundan hüküm kurulması gerektiği düşünülmeden yazılı şekilde olası kastla öldürmeye teşebbüs suçundan cezalandırılması,

b) Kabule göre ise; mağdur ... suçun işlendiği tarihte 18 yaşından küçük olmasına rağmen sanık hakkında TCK'nun 82/1-e maddesinin uygulanmaması,

3) Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümlerinin değerlendirilmesi zorunluluğu,