Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2015/5911 K.2015/6360

1) Sanıklar Hasan ve Z.. Ö.. hakkında Katılan Ergün'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından mahkumiyetlerine dair Ankara 4. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 20.11.2013 gün, 2013/183-395 sayılı hükümlerin sanıklar müdafileri tarafından temyizi üzerine, Dairemizin 19.10.2015 gün, 2015/901-4931 sayılı ilamı ile onanmasına karar verildiği,

dairemiz kararına karşı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 26.11.2015 gün ve KD- 2014/74080 temyiz sayılı yazısı ile "sanıklar hakkında TCK'nun 81 ve 35. maddelerinin uygulanmasından sonra bulunan 9 yıl hapis cezası üzerinden TCK'nun 29. maddesi gereğince 1/4 oranında indirim yapılarak 6 yıl 9 ay hapis cezası yerine 7 yıl 6 ay hapis cezasına hükmolunduğu,

TCK'nun 62. maddesindeki 1/6 oranındaki indirimin yapılmasından sonra da sanıklara sonuçta 5 yıl 7 ay 15 gün hapis cezası yerine 6 yıl 3 ay hapis cezasına hükmolunarak fazla ceza tayin edildiği anlaşıldığından her iki sanık hakkındaki hükümlerin karar düzeltme talebinde bulunmayan sanık Hasan yönünden CMUK'nun 325. maddesi de dikkate alınarak BOZULMASI gerektiği" gerekçesi ile itirazda bulunulduğu;

05.07.2012 tarihinde yürürlüğe giren 6352 sayılı "Yargı Hizmetlerinin Etkinleştirilmesi Amacıyla Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Ve Basın Yoluyla İşlenen Suçlara İlişkin Dava Ve Cezaların Ertelenmesi Hakkında" Kanunun 99. maddesiyle, 5271 sayılı Kanunun 308. maddesinde yapılan değişiklik ve 101. maddesiyle, 5320 sayılı Kanuna eklenen geçici 5. madde uyarınca itiraz hakkında karar verilmek üzere dosyanın Dairemize gönderilmiş olduğu anlaşılmakla, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 308. maddesinin, 6352 sayılı Kanunun 99. maddesi ile eklenen 3. fıkrası uyarınca yapılan incelemede;

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itiraz gerekçesi yerinde görülmekle İTİRAZIN KABULÜNE, Dairemizce sanıklar Hasan ve Z.. Ö.. hakkında E.. S..'a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarına ilişkin verilen 19.10.2015 gün, 2015/901 esas ve 2015/4931 karar sayılı ONAMA kararının KALDIRILMASINA, karar verildikten sonra gereği görüşüldü;

2) Sanıkların mağduru hedef alarak birden fazla ateş etmek suretiyle yaraladıkları olayda, teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nun 35 nci maddesi ile yapılan uygulama sırasında atış sayısı, mesafesi, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte değerlendirilerek makul cezalar tayini yerine sadece hiç isabet olmayan hallerde uygulanabilecek şekilde alt sınırdan cezalar belirlenerek sanıklar hakkında eksik cezalara hükmedilmesi aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır

3) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar Hasan ve Zeynel'in mağdur Ergün'ü kasten öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, kusurluluğu etkileyen nedenlerden tahrike ve takdire ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin niteliği ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları değerlendirilip inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, sanıklar müdafiinin bir nedene dayanmayan ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine

Ancak;

a) Sanıklar hakkında hükümlerin 1A ve 2A fıkralarındaki ilgili bölümlerde TCK'nun 81 ve 35. maddelerinin uygulanmasından sonra bulunan 9 yıl hapis cezası üzerinden TCK'nun 29. maddesi gereğince 1/4 oranında indirim yapılarak 6 yıl 9 ay hapis cezası yerine 7 yıl 6 ay, TCK'nun 62. maddesindeki 1/6 oranındaki indirimin yapılmasından sonra da sanıklara sonuçta 5 yıl 7 ay 15 gün hapis cezası yerine 6 yıl 3 ay hapis cezasına hükmolunarak fazla cezalar tayin edilmesi,

b) Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında bu madde ile yapılan uygulama yapılamayacağı gözetilmeksizin karar verilmesi,

Kanuna aykırı ise de bu hususlar yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden CMUK’un 322. maddesindeki yetkiye dayanılarak;

Hüküm fıkrasının 1A ve 2A fıkralarındaki ilgili bölümlerin çıkarılarak, yerine “sanığın eylemi kendisinin üzerine katılan Ergün'ün arabayı sürerek çarpmasının verdiği hiddet ve şiddet elemin etkisi altında gerçekleştirdiği kabul edilmekle cezasından TCK 29 madde uyarınca 1/4 oranında indirim yapılarak sanığın 6 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına”, “Sanığın geçmişi, sosyal ilişkileri,

yargılama sürecindeki davranışları ve cezanın geleceği üzerindeki olası etkileri gözönüne alınarak cezasından TCK 62 maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılarak sonuç olarak sanığın 5 yıl 7 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına” şeklinde eklenerek; yine, TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerinin "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3 maddelerinin tatbikine" şeklinde karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN, hükümlerin sanık H..