Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2015/6120 K.2017/1598

1-Oluşa ve dosya içeriğine göre, sanığın müşteki ...'i bir çok mermi isabeti ile karaciğer, ince bağırsak ve medulla spinalis yaralanması nedeniyle yaşamını tehlikeye sokacak ve duyularından ve organlarından birisinin işlevinin sürekli yitirilmesi niteliğinde yaraladığı ve müştekinin felçli olarak hayatına devam ettiği olayda; teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK'nun 35. maddesi ile yapılan uygulama sırasında, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek üst sınırdan ceza tayini yerine yazılı şekilde 11 yıl hapis cezasına hükmolunması suretiyle eksik ceza tayini, aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

2-Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’in müşteki ...’e karşı kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin edilmiş, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, bozma üzerine incelenen dosyaya göre, hükümde düzeltme ve eleştiri nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, sanık ve müdafiisinin suç vasfına yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine;

Ancak;

a) Sanığın 6 yıl hapis cezasıyla cezalandırılmasına ilişkin ilk hükmün yalnızca sanık müdafii tarafından temyiz edildiği, bozma kararı üzerine yapılan yargılama sonunda kurulacak yeni hükümdeki cezanın, sanığın aleyhine olarak ilk hükümden daha ağır olamayacağı gözetilmeden, yazılı şekilde 11 yıl hapis cezasına hükmolunarak 1412 sayılı CMUK'nun 326. maddesinin son fıkrasına aykırı davranılması,

b) 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümlerinin nazara alınması gerektiğinin gözetilmemesi,