Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2016/1022 K.2016/2454

Kasten öldürme ve 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarından uyarlama isteminin reddine,

TÜRK MİLLETİ ADINA

Hükümlü ... hakkında, 765 sayılı TCK'nun 52, 79. maddeleri delaletiyle 448, 62, 448, 448, 6136 sayılı yasanın 13/1 ve 765 sayılı TCK'nun 71, 73, 75, 31, 33, 40, 36 maddeleri gereğince kurulup, Yargıtay 1. Ceza Dairesince ONANMAK suretiyle kesinleşen hükümlerden sonra yürürlüğe giren, 5252 sayılı TCK'nun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9. maddesi uyarınca yeniden duruşma açılarak kurulan hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden sanık ve müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

1- Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 03/06/2008 tarih 2008/1-89-158 sayılı kararında açıklandığı üzere, uyarlama yargılaması sonucu kurulacak mahkumiyet hükmünün gerekçesinde, 5271 sayılı CMK'nun 230. maddesine uygun olarak, suç oluşturduğu kabul edilen eylemin gösterilmesi ve bunun nitelendirilmesinin yapılması gerektiği gözetilmeksizin, Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın 141, CMK'nun 34 ve 230. maddelerine aykırı davranılması,

2-Hükümlünün mağdur ve maktullere yönelik eylemleri nedeniyle 765 sayılı TCK.nun 79. maddesi uyarınca diğer mağdurlar .... (....oğlu), .... ve ... yönünden ayrıca bir hüküm kurulmamışsa da, 5237 sayılı TCK.nun 30. maddesinde hedefte hataya yer verilmediği ve bu mağdurlara yönelik eylemlerinin olası kastla yaralama suçunu oluşturduğu nazara alındığında, 5237 sayılı TCK yönünden iki kişiyi kasten öldürme, kasten öldürmeye teşebbüs ve üç kişiyi olası kastla yaralama suçlarından ayrı ayrı hükümler kurularak 765 sayılı TCK'ya göre verilip kesinleşen hükümlerle karşılaştırılması sureti ile lehe yasanın belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

3-Uyarlama yargılaması sonucu kurulan hükümle önceki hüküm tümüyle ortadan kalktığından, müsadere, yargılama gideri ve vekalet ücreti ile ilgili de karar verilmesi icabettiğinin nazara alınmaması,

4-Kasten öldürme ve 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçları yönünden, kesinleşen hükümdeki uygulama itibarıyla 765 sayılı TCK hükümlerinin ve önceki cezanın lehe kabul edilmesi karşısında, uyarlama talebinin reddine karar verilmesi ile yetinilmesi gerektiği gözetilmeden, infazda karışıklık oluşturacak şekilde yeniden hükümler kurulması,

5-Kabule göre de; infazda kazanılmış hak olmayacağı nazara alınarak hükümlünün silahla hayati tehlike geçirecek, 25 gün iş ve güçten kalacak şekilde yaralayarak öldürmeye teşebbüs ettiği olayda; teşebbüs nedeni ile 9 ila 15 yıl arasında ceza öngören 5237 sayılı TCK.nun 35 maddesi ile uygulama yapılırken, meydana gelen tehlike ve zararın ağırlığına göre, alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza tayin edilmesi yerine, sadece hiç isabet olmayan hallerde uygulanabilecek şekilde 9 yıl hapis cezası belirlenmesi,