Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2016/2321 K.2016/3520

1-a) Sanık ...'ın, tabanca ile iki el ateş ederek mağdur ...'ı sağ omuzda kurşun sıyrığına, sağ tempora-frontal bölgede hayat fonksiyonlarını ağır 4 derecede etkileyen çökme fraktürüne, yüzde sabit ize ve yaşamsal tehlike geçirmesine neden olacak şekilde yaraladığı olayda; TCK'nun 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 35. maddesinin uygulanması sırasında meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte dikkate alınarak üst sınıra yakın bir ceza verilmesi yerine, yazılı şekilde hiç isabet olmaması durumunda uygulanması mümkün olan alt sınırdan uygulama yapılması,

b) Takdiri indirim nedeniyle cezadan iki kez indirim yapılması,

c) Tekerrüre esas sabıkası olan sanık hakkında hüküm kurulurken TCK'nun 58. maddesi uyarınca mükerrirlik kararı verilmediği halde gerekçede cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesi gerektiği belirtilmek suretiyle gerekçe ile hüküm arasında çelişkiye neden olunması,

Aleyhe temyiz olmadığından ve sanığın kazanılmış hakkı da gözetilerek bozma nedeni yapılmamıştır.

2- Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'ın, mağdur ...'ı kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir

kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin suç niteliğine, cezanın seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesi gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas-2015/85 sayılı kararı ile TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması bozmayı gerektirmiş, ancak; bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden,