Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2016/2674 K.2017/3200

TCK'nun 149/1-c-d, 35/2, 53/1, 63. maddeleri uyarınca 12 yıl hapis cezası, TCK'nun 81/1, 35/2, 53/1, 63. maddeleri uyarınca 9 yıl hapis cezası, 6136 sayılı Yasanın 13/1, TCK.nun 52/2 maddeleri uyarınca 1 yıl hapis ve 600 TL adli para cezası, ... ve ... hakkında; TCK'nun 149/1-c-d, 35/2, 31/3 maddeleri uyarınca 4 yıl hapis cezası, TCK'nun 81/1, 35/2, 39/2-a, 31/3 maddeleri uyarınca 3 yıl hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan hüküm kurulurken hapis cezasına hükmolunmasına karşın yasal sonucu olduğu gözetilmeden sanık hakkında TCK.nun 53/1 maddesinin tatbik edilmemesi infaz aşamasında dikkate alınması olanaklı görüldüğünden bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’nin mağdur ...’a karşı öldürmeye teşebbüs, suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’in mağdur ...’a karşı öldürmeye teşebbüse yardım etme eylemlerinin, sanık ...’ın nitelikli yağmaya teşebbüs, 6136 sayılı Yasaya aykırılık, suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’in nitelikli yağmaya teşebbüs suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin sebeplerinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan,

Cumhuriyet savcısının suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’in kasten öldürmeye teşebbüs suçu açısından sanık ...’yi azmettirdiklerine, sanık ... müdafiinin yağma suçunun unsurlarının oluşmadığına, kastının yaralama olduğuna, suça sürüklenen çocuklar ..., müdafiinin, suça sürüklenen çocuklar ... müdafiinin suça sürüklenen çocukların üzerilerine atılı suçları işlemediklerine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle;

A)Sanık ... hakkında nitelikli yağmaya teşebbüs suçundan verilen hükmün Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama kanuna aykırı ise de, bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden,

CMUK'nun 322. maddesinin tanıdığı yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasının mahsus bölümünde yer alan TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek TCK'nun 53/1-2-3. maddesinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEREK, suça sürüklenen çocuklar Abdullatif ve Hümmet haklarında nitelikli yağmaya teşebbüs ve sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B)Sanık ... hakkında kasten öldürmeye teşebbüs, suça sürüklenen çocuklar ... ve ... haklarında kasten öldürmeye teşebbüse yardım suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Oluşa ve dosya kapsamına göre; sanık ve suça sürüklenen çocukların olay günü mağdur ...’tan tehditle para istedikleri, mağdurun parayı vermeyince iş yerinden ayrıldıkları, birkaç saat sonra sanık ...’nin mağdurun kahvehanede para ödediği sırada mağdura ateş ederek yaraladığı, suça sürüklenen çocukların de sanığa “Vur onu sağ bırakma” şeklinde sözler söyledikleri olayda;

A) Sanığın ve suça sürüklenen çocukların mağdurdan tehditle para istedikleri ancak mağdurun vermemesi üzerine duydukları infialle ve işlenmesini kolaylaştırmak amacıyla mağduru, öldürmeye teşebbüs ettikleri anlaşıldığı halde, TCK.nun 82/l-h-i ve 35. maddeleri uyarınca cezalandırılması yerine, suçun niteliğinde yanılgıya düşülerek TCK.nun 81 ve 35. maddeleri uyarınca eksik ceza tayini;

B) Kabule göre de;

1-Teşebbüs hükümlerini düzenleyen ve 9 ile 15 yıl arasında hapis cezası öngören TCK.nun 35. maddesinin uygulanması sırasında, alt ve üst sınırlar arasında makul ceza tayini yerine, ancak hiç isabet olmaması durumunda uygulanması mümkün olan alt sınırdan hapis cezası belirlenmek suretiyle eksik ceza tayini;

2-24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümlerinin değerlendirilmesi zorunluluğu,