Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2016/4829 K.2016/3408

TCK.nun 81/1, 35/2, 31/3, 62/1. maddeleri uyarınca 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezası 2-Sanık ... hakkında; a)TCK.nun 81/1, 35/2, 39/1-c, 62/1. maddeleri uyarınca 4 yıl 2 ay hapis cezası b)TCK.nun 86/2, 86/3-e, 62/1. maddeleri uyarınca 5 ay hapis cezası

TÜRK MİLLETİ ADINA

A- Suça sürüklenen çocuk ... müdafıinin yasal süresindeki temyiz isteminden sonra suça sürüklenen çocuk ...'in cezaevinden göndermiş olduğu 20/06/2016 tarihli dilekçesi ile temyizden vazgeçtiğini ve hükmün onanmasını istediği, ancak suça sürüklenen çocuk ...'in temyiz isteğinden feragat ettiği tarihte 18 yaşından küçük olduğu anlaşılmakla; CMK'nun 266/3. maddesi uyarınca suça sürüklenen çocuk müdafii ile suça sürüklenen çocuğun iradesinin çelişmesi durumunda müdafıinin iradesi geçerli sayılacağından, suça sürüklenen çocuk ... hakkında kasten öldürme suçuna teşebbüsten kurulan hüküm bakımından da temyiz incelemesi yapılmış ve tebliğnamede dosyanın bu yönden incelenmeden iadesine ilişkin görüşe iştirak edilmemiştir.

B- Mağdur ...'a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde, sanık ...'un, suça sürüklenen çocuk ... ile eylem üzerinde birlikte fiili hakimiyet kurarak, iştirak halinde anılan eylemi gerçekleştirdikleri, bu nedenle TCK'nun 37/1, 81/1, 35. maddeleri uyarınca cezalandırılması gerektiği gözetilmeden, iştirakin derecesinde yanılgıya düşülerek, yazılı biçimde yardım eden sıfatıyla cezalandırılmasına karar verilmesi suretiyle eksik ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından,

C- Suça sürüklenen çocuk ...'in yaşı itibari ile CMK'nun 185. maddesi uyarınca 05/06/2015 tarihli oturumun kapalı yapılması yerine açık yapılması telafisi mümkün olmadığından, bozma nedeni yapılmamıştır.

D- Toplanan deliller karar yerinde incelenip, suça sürüklenen çocuk ...'un mağdur ...'u kasten öldürmeye teşebbüs, sanık ...'un mağdur ...'u kasten öldürmeye teşebbüse yardım ve mağdur ...'u kasten yaralama suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde eleştiri nedeni saklı kalmak kaydıyla suçların niteliği tayin, yaş küçüklüğü ile takdire ilişen cezayı azaltıcı sebepler takdir kılınmış, savunmaları değerlendirilip inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme nedeni dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin eksik incelemeye ve lehe yasa hükümlerin uygulanmadığına, sanık ... müdafiinin verilen cezanın haksız olduğuna yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

1-Suça sürüklenen çocuk ...'un mağdur ...'u kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükmün tebliğnamedeki düşünceden farklı olarak ONANMASINA,

2-Sanık ...'un mağdur ...'u kasten öldürmeye teşebbüse yardım ve mağdur ...'u kasten yaralama suçlarınından kurulan hükümler bakımından ise;

24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri dikkate alındığında, mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, CMUK'nun 322. maddesi gereğince bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün “Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine” şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA, hükmolunan ceza