Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2016/5131 K.2017/571

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'in, mağdur ...'ı kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, kusurluluğu azaltan haksız tahrik ve cezayı azaltıcı takdiri indirim sebebinin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilip kısmen reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmediğinden, sanık müdafiinin, suç vasfına, ceza miktarının fazla olduğuna yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine;

Ancak;

1-) Sanığın, ağaç üzerinde bulunan mağdura etkili mesafeden hedef gözeterek tabanca ile üç el ateş edip, mağduru sol kalça, sol göğüs, sol ön kol bölgesinden isabetle, basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek şekilde yaraladığı olayda; teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nun 35. maddesi ile yapılan uygulama sırasında meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte değerlendirilerek olaya uygun ve alt sınırdan uzaklaşılarak ceza belirlenmesi gerektiği gözetilmeksizin, yazılı şekilde hiç isabet kaydedilmeyen olaylarda uygulanma olasılığı bulunan 9 yıl hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle eksik ceza tayini,

2-) 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53.maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yapılan uygulama yönünden tekrar değerlendirme yapma zorunluluğu,