Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2016/5270 K.2017/3368

- Zeki ...'a yönelik kasten öldürme suçundan; 765 sayılı TCK'nun 448, 51, 31, 33. maddeleri uyarınca 18 yıl hapis cezası, - ...'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan; TCK'nun 81, 35, 29, 53. maddeleri uyarınca 11 yıl 3 ay hapis cezası, - ... yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan; TCK'nun 81, 35, 29, 53. maddeleri uyarınca 11 yıl 3 ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Maktul ...’den, katılan ...'ın doğrudan zarar görmediği ve katılma hakkı bulunmadığı diğer suçlardan verilen hükümleri temyiz hak ve yetkisi bulunmadığından, katılan ... vekilinin, maktul ... ile mağdurlara yönelik diğer suçlardan verilen hükümlere yönelik temyiz talebinin CMUK'nun 317. maddesi uyarınca REDDİNE karar verilmiş, Sanık ...’ın, mağdur Hacı’ya yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçu incelemesinde; gerekçede mağdur ve beraberindeki şahıslardan kaynaklanan bir haksız tahrik sebebi bulunmadığı belirtildiği halde sanığın cezasından haksız tahrik indirimi yapılması aleyhe temyiz olmadığından bozma sebebi yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’ın maktuller İbrahim ve Zeki’ye yönelik kasten öldürme, mağdurlar ... ve Hacı’ya yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin edilmiş, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, verilen hükümlerde sanığın mağdur Hacı’ya yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçu yönünden düzeltme ve eleştiri, sanığın maktullere yönelik kasten öldürme ve mağdur ...’a kasten öldürmeye teşebbüs suçu yönünden kurulan hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden,

sanık ve müdafiinin sübuta, katılan ... vekilinin kararın usul ve yasaya aykırı olduğuna yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle, kasten öldürme suçları yönündün re'sen de yapılan incelemede;

1-)Sanık hakkında mağdur ...'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan verilen hüküm yönünden yapılan incelemede;

24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu maddeyle yaptığı uygulamanın hukuka aykırı olduğu anlaşılmakta ise de;

Bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

2-)Sanık hakkında maktullere yönelik kasten öldürme suçundan verilen hüküm yönünden yapılan incelemede;

A-)Maktuller ... ve Zeki ...'a yönelik kasten öldürme suçlarından uygulama yapılırken 765 ve 5237 sayılı TCK'nun hükümlerine göre belirlenen ceza süresinin aynı olduğu belirtildiği halde 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesi uyarınca hükmedilecek hak yoksunluğunun, 765 sayılı TCK'nun 31 ve 33. maddeleri uyarınca hükmedilen ömür boyu kamu hizmetlerinden yasaklılık ve hapis hali süresince yasal kısıtlılık altında bulundurulma kararına göre daha lehe olduğunun gözetilmemesi,

B-)Sanık hakkında mağdur ...’a yöneik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan verilen hüküm yönünden yapılan incelemede;

Oluşa ve tüm dosya kapsamına göre; mağdurda meydana gelen yaranın Adana Adli Tıp Şube Müdürlüğünün 06/01/2004 ve 05/06/2006 tarihlerinde düzenlenen raporlar ile “Ateşli silah mermi çekirdeğinin göbek altından girip sağ iliak kenarında cilt altında kaldığı peritonu geçmediği yaşamsal tehlike oluşturmadığı ancak on beş gün süre ile mutad iştigaline engel teşkil edeceği” olduğu anlaşılan olayda;

Teşebbüs nedeniyle 9 yıl ile 15 yıl arasında hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK'nun 35/2. maddesi uyarınca, daha vahim hallerin varlığı da dikkate alınarak makul bir cezaya hükmedilmesi gerekirken, azami sınırdan ceza belirlenmesi ve uygulamanın devamının da buna göre yapılması suretiyle sanığa fazla ceza tayin edilmesi,

C-)Sanığa tayin edilen cezalardan haksız tahrik indirimi yapıldığı halde, gerekçede ölenler ile yaralanan mağdur ...'tan kaynaklanan bir haksız tahrik sebebi bulunmadığı belirtilerek karışıklık yaratılması,