Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2016/5463 K.2017/4575

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’in, katılan ...‘ye yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına göre suçların niteliği tayin, takdire ilişen cezaları azaltıcı sebeplerin derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, sanık müdafiinin, suç vasfına, haksız tahrike, vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

Sanığın, katılan ...'ye doğru yakın sayılabilecek bir mesafeden 3 el ateş ettiği, bu ateşler sonucunda katılan ...'nün sol alt bacak orta seviyesinden almış olduğu 1 adet isabet ile yaşamını tehlikeye sokmayacak ancak basit bir tıbbi müdahale ile giderilemeyecek nitelikte yaralandığı olayda;

Teşebbüs hükümlerini düzenleyen ve 9 ile 15 yıl arasında hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK'nun 35. maddesinin uygulanması sırasında, meydana gelen tehlike ve zararın ağırlığı dikkate alınarak makul bir ceza tayini yerine, bozma ilamına uyulduğunun da bildirilmesine karşın, bozma ilamını etkisiz kılacak şekilde, alt sınıra yakın, 9 yıl 6 ay hapis cezası belirlenmesi suretiyle eksik ceza tayini, karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında, mahkemenin sanık hakkında bu maddeyle yaptığı uygulamanın kanuna aykırı olduğu