Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2016/557 K.2016/1970

2- TCK.nun 81, 35/2, 29, 62, 53/1-2-3, CMK.nun 307/son maddeleri uyarınca 5 yıl 7 ay 15 gün hapis cezası, 3- 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK.nun 62, 52, 53/1-2-3, 52/4. maddeleri uyarınca 1 yıl 3 ay hapis, 500.TL. adli para cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1- Sanık hakkında mağdur ...'i kasten öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarından kurulan hükümlere ilişkin temyiz incelemesinde; Kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde haksız tahrik indirimi sonucu cezanın 9 yıl hapis yerine 9 yıl 9 ay hapis olarak belirlenmesi takdiri indirim sırasında cezanın doğru tayin edilmesi karşısında, mahallinde düzeltilmesi mümkün yazım hatası olarak görülmüştür.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’ın mağdur ...'i öldürmeye teşebbüs, 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç vasıfları tayin, kusurluluğu azaltan nedenlerden haksız tahrikin nitelik ve derecesi ile takdiri indirim sebebi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin, bir nedene dayanmayan ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih,

2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında bu madde ile yapılan uygulamalar ile kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde ceza miktarı yönünden kazanılmış hakkın uygulanması sırasında CMUK.nun 326/son maddesi yerine CMK.nun 307/son maddesine dayanılması kanuna aykırı ise de bu hususlar yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden,

CMUK'nun 322. maddesinin tanıdığı yetkiye dayanılarak hüküm fıkralarında TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine ve kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükmün ilgili bölümünden "CMK.307/son" ibaresinin çıkarılarak yerine "CMUK.326/son" ibaresinin eklenmesine karar verilmesi suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

2- Sanık hakkında mağdur ...'u kasten yaralama suçundan kurulan hükme ilişkin temyiz incelemesinde;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’ın mağdur ...'a yönelik eyleminin sübutu kabul, takdiri indirim sebebi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin, bir nedene dayanmayan ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

1- Mağdurlar ... ve ...'in birlikte alkol alırken, yanlarına gelen sanık ...'in aralarındaki husumet nedeniyle ...'e yönelerek yakın mesafeden tabanca ile ateş edip mağdur ...'i 4 isabetle, arkasında bulunan mağdur ...'i ise sağ kürek kemiği altından tek isabetle hemopnömotoraksa neden olacak şekilde yaraladığı olayda, bozma sonrası alınan bilirkişi raporuna ve mahkemece kabul edilen oluşa göre, atış sırasında mağdur ...'in çapraz alanda mağdur ...'in arkasında kaldığı ve konumu itibariyle bu atışlardan isabet almasının mutlak ve kaçınılmaz olduğunun anlaşılması karşısında, sanık hakkında mağdur ...'i kasten öldürmeye teşebbüs suçundan cezalandırılması yerine suç vasfında yanılgı ile kasten yaralama suçundan hüküm kurulması,

2- Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

V/T