Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2016/5705 K.2018/405

1- Sanık ... hakkında; mağdur kardeşi ...'e yönelik nitelikli öldürmeye teşebbüs suçundan açılan kamu davasında, kardeşlerin aynı konutta yaşadıklarının tespit edilmesi halinde, 6284 sayılı Ailenin Korunması ve Kadına Karşı Şiddetin Önlenmesine Dair Kanunun 20/2. maddesi gereğince davaya katılma hakkı olan Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığını temsilen ilgili Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğüne davanın ihbarının gerekeceği gözetilerek, kardeş olan sanık ve mağdurun aynı konutta yaşayıp yaşamadığı araştırılarak sonucuna göre davanın anılan kuruma ihbar edilip edilmiyeceği hususunun değerlendirilmemesi,

2- Oluşa ve tüm dosya kapsamına göre; sanığın asıl hedefi olan babası ...'e doğru silahı yönelttiği, ancak mağdur kardeşi ...'in araya girmesi nedeniyle mağdurun yaralanması ile sonuçlanan olayda, sanık ...'in babası ...'i öldürmeye teşebbüs eylemine ilişkin olarak gereğinin takdir ve ifası amacıyla Cumhuriyet savcılığına ihbarda bulunulması ve dava açıldığı takdirde aralarındaki fiili ve hukuki bağlantı nedeni ile davaların birleştirilmesi, kanıtların birlikte değerlendirilmesi ve sonucuna göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerektiğinin düşünülmemesi,

3- Her ne kadar 23.05.2012 tarihli oturumda sanığın sorulan sorulara cevap vermediği, bu nedenle kimlik bilgilerinin tespit edilemediği belirtilmiş ise de; 04.11.2013 tarihli oturumda sanığın savunma yapmak istediğinin anlaşılması üzerine sanığın usulüne uygun olarak öncelikle kimlik bilgilerinin saptanması,

iddianamenin okunması ve CMK.nun 147. maddesindeki haklarının bildirilmesinden sonra sorgusunun yapılması gerektiği gözetilmeden, anılan Kanunun 191. maddesine aykırı davranılması,

4- Kabul ve uygulamaya göre de;

a- Suç tarihinde sanığın, babası olan ... ile tartıştığı ve babasına doğru tabanca ile ateş edeceği sırada mağdur ...'in sanığa engel olmak amacıyla araya girmek istediği, sanığın mağdurun isabet alıp ölebileceğini veya yaralanabileceğini öngörebilecek durumda olduğu halde elindeki silahı ateşlemesi sonucu mağduru yaraladığının kabul edilmesi karşısında; olası kastla işlenen suçlarda meydana gelen sonuca göre nitelendirme yapılması gerektiğinden, sanığın eyleminin olası kastla yaralama kabul edilerek, yaranın niteliğine göre TCK'nun 61'nci maddesindeki ilkeler gözetilip temel cezanın üst sınıra yakın belirlenerek, olası kastla yaralama suçundan hüküm kurulması gerektiği düşünülmeden yazılı şekilde olası kastla öldürmeye teşebbüs suçundan cezalandırılması,

b- Hüküm kurulurken, TCK.nun 82/1-d ve 35. maddeleri uyarınca ceza belirlendikten sonra aynı yasanın 21/2. maddesinin uygulanması yerine, TCK.nun 61/2. maddesindeki sıralamaya aykırı olarak 82/1-d maddesinden sonra 21/2. maddesi tatbik edilmesi suretiyle ceza tayini,