Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/1032 K.2017/2492

A) TCK.nun 81/1, 35/1-2, 29, 62/1, 53/1-2-3, 63 ve 54. maddeleri uyarınca 5 yıl 7 ay 15 gün hapis cezası, B) 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK.nun 62/1, 50/1-a, 52/2, 52/4, 63 ve 54. maddeleri uyarınca 6500.TL adli para cezası. 2- Sanık ... hakkında; TCK.nun 38/1, 81/1, 35/1-2, 29, 62/1 ve 53/1-2-3. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası. 3- Sanık ... hakkında; Katılan ...'a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçuna yardım etme suçundan, CMK.nun 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Sanık ... müdafiinin, yasal süresindeki temyiz isteminden sonra sanığın cezaevinden göndermiş olduğu 28.01.2015 tarihli dilekçesi ile hükmün onanmasını istediği anlaşılmakla; Dairemizce de benimsenen Ceza Genel Kurulunun 05.02.2008 gün ve 2008/1-9-15 sayılı kararı uyarınca, cezanın onanması isteği temyiz isteminden vazgeçme niteliği taşıdığından, sanık müdafiinin temyiz isteminin CMUK’nun 317. maddesi uyarınca REDDİNE karar verilmiştir.

Oluşa ve dosya içeriğine göre; sanık ...’ın, olay günü karşılaştığı mağdur ...’ı üzerinde taşıdığı ruhsatsız tabanca ile sağ ön kolda, her iki diz üstünde ve göğüs sağ yan kısmından olmak üzere 3 yerinden basit tıbbi müdahele ile giderilemeyecek nitelikte yaraladığı anlaşılmakla, sanık ... hakkında azmettirmek suretiyle kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK.nun 35. maddesi uygulanırken, meydana gelen zararın ağırlığı da dikkate alınarak, cezanın alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi yerine, mağdurun hiç isabet almaması halinde uygulanabilecek olan alt sınırdan ceza tayin edilerek, yazılı şekilde hüküm kurulmak suretiyle eksik ceza verilmesi, aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Dosya içeriğine göre; mağdur ... hakkında; sanık ...’ın kardeşi, sanık ...’in kızı olan tanık ... arasında Bafra Ağır Ceza Mahkemesinin 2014/110 esas ve 2014/127 karar sayılı dosyasında sanık olan İlkay hakkında CMK.nun 223/2-e maddesi uyarınca beraat kararı verildiği, suç tarihinde tanık ...’nın 18 yaşını doldurmuş olması, sanık ... ile tanık ... arasında 5 yıldır süren gönül ilişkinin olması da dikkate alınarak mağdur ...’dan gelen ve haksız tahrik oluşturan davranış olmadığı halde mağdur ...’a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde tahrik hükümleri uygulanarak eksik ceza tayini, aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Temyiz dilekçelerinin kapsamı ve temyiz edenlerin sıfatlarına göre; sanık ... hakkında; mağdur ...’a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçuna azmettirme ve sanık ... hakkında mağdur ...’a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçuna yardım etme suçlarından kurulan hükümlere yönelik olarak; sanık ... müdafii ile Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları üzerine yapılan incelemede;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ... hakkında; mağdur ...’a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçuna azmettirme suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, takdire ve tahrike ilişkin cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, sanık ... hakkında;

mağdur ...’a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçuna yardım etmek suçundan elde edilen delillerin mahkumiyete yeter nitelik ve derecede bulunmadığı mahkemece kabul ve takdir kılınmış, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme sebepleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan; sanık ... müdafiinin; sanığın üzerine atılı öldürmeye teşebbüs suçuna azmettirme suçunu işlediğine dair yeterli delil bulunmadığına, Cumhuriyet savcısının; sanık ... hakkında beraat kararı verilmemesi gerektiğine ilişkin ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

Sanık ... hakkında mağdur ...’a yönelik azmettirmek suretiyle kasten öldürmeye teşebbüs suçu yönünden;

Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama kanuna aykırı ise de, bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden,