Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/1191 K.2018/3965

1) TCK.nun 37/1. maddesi yollamasıyla TCK.nun 81/1, 35/2, 62, 53/1(a-b-c-d-e)-2-3, 58. maddeleri uyarınca ayrı ayrı 10 yıl hapis cezası, 2) TCK.nun 37/1. maddesi yollamasıyla 86/1-3-e, 62, 53/1(a-b-c-d-e)-2-3, 58. maddeleri uyarınca ayrı ayrı 1 yıl 3 ay hapis cezası(iki kez), 3) 6136 sayılı Yasanın 13/1, TCK.nun 62, 52/2, 53/1(a-b-c-d-e)-2-3, 58, 54. maddeleri uyarınca ayrı ayrı 1 yıl 15 gün hapis cezası ve 600 TL adli para cezası.

TEMYİZ EDENLER

Sanıklar müdafileri.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Sanık ... müdafii tarafından hükmün duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine duruşma günü belirlenerek sanık müdafiine meşruhatlı davetiye tebliğ edilmesine rağmen, sanık müdafiinin belirlenen gün ve saatte hazır bulunmadığı anlaşıldığından duruşmasız olarak yapılan temyiz incelemesinde;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar Mahir ve Mehmet’in mağdur ...’a karşı kasten öldürmeye teşebbüs, 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçlarının, mağdurlar ... ve Talat’a karşı eylemlerinin, sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde kasten öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçların suç niteliği tayin ve takdiri indirim nedenlerinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilip reddedilmiş, bozma üzerine verilen hükümlerde bozma ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, sanık ... müdafiinin sübuta, vasfa, sanığın beraat etmesi gerektiğine

../..

S/2

vesaireye, sanık ... müdafiinin sübuta, TCK.nun 50, 51, CMK.nun 231/5. hükümlerinin gerekçesiz şekilde uygulanmadığına vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle; A) Sanıklar hakkında mağdur ...’a karşı kasten öldürmeye teşebbüs ve sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçlarından verilen mahkumiyet hükümlerinin yapılan temyiz incelemesinde;

Sanık ...'in adli sicil kaydı bulunmamasına rağmen hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanması, Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama kanuna aykırı ise de, bu hususlar yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesinin tanıdığı yetkiye dayanılarak; sanık ... hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde tekerrüre ilişkin kısmın hüküm fıkrasından çıkarılmasına,

hüküm fıkrasının mahsus bölümünde yer alan TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek TCK'nun 53/1-2-3. maddesinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEREK, hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B) Sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık, sanıklar ... haklarında mağdurlar ... ve... t’a karşı kasten yaralama suçlarından verilen mahkumiyet hükümlerinin yapılan temyiz incelemesinde;

Oluşa ve dosya kapsamına göre; olay tarihinde sanık ...'in araçla müştekilerin işletmecisi ve çalışanı olduğu lunaparka aracı ile yanında kimliği tespit edilemeyen bir erkek ve bir kadın ile birlikte girmesi üzerine aracı çıkarması için kendisini uyaran mağdurlar ... ve ... a hakaretlerde bulunarak ve "sizinle görüşürüz" diye tehdit ederek lunaparktan ayrıldığı ve bir süre sonra yanında diğer sanık ... ve arkadaşları ile birlikte lunaparka geldikleri, sanık ... ve sanık ...'in birinin elinde 7,65 mm çapında tabanca, diğerinin elinde ise kuru sıkı tabancadan çevirme ve bilye atar hale getirilmiş bir tabancanın olduğu,

taraflar arasında yaşanan tartışma ve arbede sırasında her iki sanığın ellerindeki tabancalar ile mağdurlara doğru ateş etmeye başladıkları, bu atışlar sonucu mağdur ...'un adli raporuna göre karnından dört ayrı yerden kuru sıkıdan çevrilme tabancadan atıldığı anlaşılan saçma tanelerinin oluşturduğu batına nafiz şekilde yaralandığını, basit tıbbi müdahale ile giderilemeyen bu yaralanma nedeniyle Nuh'un hayati tehlike geçirdiği ve duyu veya organlarından birinin işlevinin yitirildiği,

mağdur ...'ın kuru sıkıdan çevrilme tabancadan atıldığı anlaşılan saçma tanesinin oluşturduğu batın nafiz ve sağ baldırından, mağdur ...'nin de kasığından hayati tehlike geçirmeyecek ancak basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek şekilde yaralandıklarının anlaşıldığı olayda;

../..

S/3

1-Sanıkların kullandıkları vasıtanın elverişliliği, atış mesafesi, mağdurların hayati önemi haiz bölgelerinin hedef alınması, meydana gelen yaralanmanın ve olayın cereyan tarzı itibariyle ayrıca mağdurlara karşı kastının bölünemeyeceği de nazara alındığında ortaya çıkan kastlarının öldürmeye yönelik olduğu halde, mağdurlar ... ve Talat'a karşı kasten öldürmeye teşebbüs suçundan cezalandırılmaları yerine kasten yaralama suçundan hüküm kurulması,

2-Suç tarihi itibarıyla adli sicil kaydı bulunmayan sanık ... hakkında koşulları bulunmadığı halde, diğer sanık ...’e ait eski hükümlülük kararı esas alınarak 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 58. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine hükmolunması,

3-Sanık ... müdafiinin temyizi üzerine bozulan önceki kararda 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükümde cezanın süresi ve miktarı bakımından kazanılmış hak meydana geldiği gözetilmeyerek 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 307/4. maddesine aykırı davranılması,

4-24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri yönünden sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,